国企改革适用双层股权结构探析

国有企业股权结构改革,需要在引进民营资本与保持国有经济必要控制力之间寻找平衡点。本文对比"金股制"与双层股权结构两种实践模式,分析"金股制"存在的各种问题,以国有企业改革与公司双层股权结构相结合的视角为中心,依托于对双层股权结构的深层理论基础的分析,进而提出"特定双层股权结构"的新制度框架,以求达致改革中的国有经济控制力与民营经济利益分享、激活股权多元化活力之间的协调发展。     

论英美提单管辖权条款效力及其对我国的启示

英国的判例一直维护提单管辖权条款效力,并以英国法院获得管辖权为核心.美国关于提单管辖权条款效力的判例出现过反复,但总体上对提单管辖权条款效力设置了大量限制标准,并且美国最新的海上货物运输法草案实际上否认了提单管辖权条款的效力.英美两国在提单管辖权条款效力上的司法和理论差异,根源是英国出于航运利益立场,美国则出于贸易利益立场.对照英美两国的做法,中国应站在货主或贸易立场上,在海事立法、司法、仲裁审查等方面严格限制提单管辖权条款和提单外国仲裁协议的效力.     

商品房预售合同的不公平条款探析

房地产业成为国民经济的重要支柱产业,但是由于开发商与购房的人经济地位和专业知识的不对等,而导致购房人的利益受损,特别是在商品房预售合同中,以专业术语等隐藏的不公平的条款,不仅违背契约自由原则,违反了双方利益平衡原则,也违反了契约正义的最高追求。     

WTO体制下自由贸易与环境保护的冲突及协调——以WTO环保例外条款的适用为视角

随着国际贸易自由化和环境保护全球化趋势的不断增强,贸易与环境的关系日益密切,环境保护问题在多边贸易体制内的重要性日趋突出.为了协调自由贸易与环境保护的关系,WTO在其法律框架内设置了一系列的环保例外条款,并通过对这些条款的适用与解释来寻求自由贸易与环境保护的平衡.我国作为一个发展中国家,同时作为一个世界贸易大国,应当深入研究WTO环保例外条款在适用中的新发展,并善于运用环保例外条款来维护自身的环境利益和贸易利益.     

自由贸易协定中的商标权TRIPS-plus条款研究——基于美国、欧盟、日本的比较

在自由贸易区战略的浪潮中,发达国家通过签署自由贸易协定推行比TRIPS协议标准更高、范围更广的知识产权保护承诺,即TRIPS-plus条款.以美国和欧盟、日本为代表的自由贸易协定中,在商标国际条约、商标的构成要素、种类、注册程序以及驰名商标的保护等方面均存在严苛程度不一的商标权TRIPS-plus条款.这种商标权TRIPS-plus条款正日益影响和改变着商标权国际保护规则,发展中国家应当在自由贸易协定谈判中积累经验,针对发达国家自由贸易协定中商标权条款设置上的不同特点,制定应对措施,更多地争取友好型条款,维护本国商标利益.     

格式条款的法经济学分析

格式条款具有形式上的定型化、内容上的不容协商性和重复适用性的特点.它伴随规模经济、垄断市场的出现而大量产生,满足了市场交易和组织管理中的效益性需要,同时也面临背离契约自由和公平的挑战.格式条款首先是一个市场问题,首要因素应是引入市场竞争,限制市场优势的滥用,健全竞争立法.合同法对格式条款规制的出发点在于针对交涉机制上不容协商性,通过意志的法定表达程式与补救机制,强化弱势一方的意志利益;针对意思表达不对等所产生的不公平后果,避免基于意志交涉程序所滋生的实体权利义务不对等.     

"平衡" 的技巧——谈有限责任公司章程的个性设计

新《公司法》的一个重要特点是,在一定程度内给予了公司在章程制定上更多的自治空间,特别是对有限责任公司。但现实中,在公司拟定章程时,大多都只是照搬了一些范本的内容,没有根据具体情况进行更细致、更个性的设计。妥当设计符合公司"个性"的条款,有时不仅可以有效地协调利益关系,也可以帮助形成有"个性"的公司治理结构,合理地降低风险,是平衡利益的有效技巧。     

布坎南的正义理论及其对收入分配制度改革的启示

布坎南的契约主义正义理论的分析架构借用了罗尔斯的“无知之幕”的代表性设置.这类设置通过屏蔽关于个人身份和地位的信息,可以减缓可辨识的立宪利益之间的冲突.布坎南没有试图具体地预测立约参与者之间可能达成的协议会产生什么具体结果,而是只就选择规则的程序做出了规定性描述.布坎南的契约主义的正义理论不打算提出唯一的先验性真理,而是允许多元且都合理的价值观的共存.所以,布坎南所构建的契约论正义理论可以兼容公平与效率这两大我国转型期最重要的价值目标.这意味着,布坎南的契约主义正义理论可以为我国的收入分配制度改革提供重要的启示.     

欧盟对外援助之“人权导向”对非洲的影响

人权是欧盟的核心价值之一,20世纪80年代末以来,"人权导向"成为欧盟对外关系一个显著的发展趋势.出于自身利益需要,欧盟在第四个<洛美协定>中,将人权条款系统性引入其对外援助政策.欧盟对外援助之人权条款在非洲的实施,因欧盟奉行"双重标准"的做法损害了人权条款的一致性和公正性,但客观上对非洲国家人权发展与民主化进程,以及非洲和平与稳定起到了外力推动作用.     

《侵权责任法》第二条规定之解析

<侵权责任法>规定的民事权益,是指主观权利,即民事主体有条件行使的权利.只有这种主观权利才能成为侵害的对象.民法贯彻的法官不得拒绝审判和遵守政策、社会公共道德原则,说明法规则并不完全限于成文法的规定.因此,不存在无法规则或者权利根据的利益.<侵权责任法>第2条广泛列举民事权利又用了"等"字的灵活规定,表明立法对受保护的权利采非限定主义,又归结为"人身、财产权益",与民法通则的相关规定和民法的调整对象具有内在的连续性.本条为侵权责任法的一般条款.     

国有传媒企业改革中特殊管理股制度的探索:国际经验与中国选择

特殊管理股作为政府与企业之间的一种特别契约,其实施具有制度经济学和契约经济学的理论渊源.作为对原有行政管理方式的一种更市场化的替代,它的实施既有利于推动国有传媒企业的股权结构改革,促使其成长为真正的市场主体,又能保证党和政府对重要传媒企业的控制力和影响力.国际上特殊股权设计主要有两种模式:一种是具有不同投票权的双层股权结构设计,另一种是具有终极否决权的“黄金股”股权结构设计,两种模式分别适合不同的制度背景和企业类型.结合中国的制度背景和文化产业的发展历程,我们认为中国的国有传媒企业不适合采用“黄金股”模式,而应参照双层股权结构的思路搭建特殊管理股的框架;不仅要谨慎选择试点企业和规范特殊管理股的权力运行范围,而且要从国家法律和公司治理两个层面分别进行制度设计.实施中的关键是要突破国有传媒企业原有的体制锁定状态和路径依赖困境,建立健全文化法律制度,完善公司法人治理结构.     

离婚"苛刻条款"的未成年人权益保护功能研究

离婚"苛刻条款"是现代社会中自由与正义衡平的应有表达,也是在离婚决定与离婚后果相分离的现有制度设计背景下,进一步完善未成年人权益的保护机制、贯彻"子本位"立法理念的必由之路.从保护未成年人权益角度来看,增设离婚"苛刻条款"至少有三方面的独特功能:确立了"正三角形"式的家庭利益判断结构;拓宽了儿童权益保护视角的广度和深度;构造了兼顾离婚决定和离婚后果的双重保护机制.     

论劳动合同中的竞业禁止条款——对我国《劳动合同法》竞业禁止条款的思考

近年来,由于员工"跳槽"给原单位造成利益损失而引发的劳动争议不断,日益引起了人们对劳动法中的竞业禁止条款的关注.为此,2008年公布的<劳动合同法>对竞业禁止也作出了相应的规范.结合我国的<劳动合同法>,文章拟从劳动合同中竞业禁止条款的适用主体、范围、期限及补偿标准等方面来对我国竞业禁止的内容作一番探讨.     

论股东表决权信托对关联交易的意义和作用

不公平的关联交易的损害小股东利益,股东表决权信托制度应运而生,这一制度符合我国立法精神.股东表决权信托作为一种特殊的信托,具有以下几个属性是对股东权的一部分而非全部进行信托;股东在信托表决权部分股份上的转让权在信托期间受到限制;它是意思表示权利的信托,而非实物财产的信托;信托结果承受人是股东.股东表决权信托不仅可以保护中小股东的合法权益,还可避免不公平关联交易中公司财产的损失,保障公司债权人的利益,抵制不公平关联交易中关联控制股东和实际控制人对公司管理层的不适干预,确保公司管理的稳定性和连续性.     

劳动合同免责条款的法律探讨

随着劳动合同免责条款的普遍使用,因免责条款所带来的不公平现象越来越受到人们的关注。我国应从立法、司法、行政等方面对劳动合同免责条款加以规制,保证契约正义的真正实现。     

"霸王条款"的法律规制及路径选择

格式合同中经常出现损害相对人利益的条款,因其大多是格式合同的使用者凭借其在经济或法律方面具有绝对的优势地位,从而排除双方就格式条款进行协商的可能性,因而此类条款又被人们形象的称作"霸王条款"。此类"霸王条款"的存在,一定程度上影响了社会经济秩序的稳定,违反了公平原则,不利于和谐社会的构建。     

“保护伞条款”与国际投资争端管辖权的确定

自上世纪中期以来,国际直接投资活动发展迅速.东道国为了吸引更多的海外投资,往往会在双边投资条约中,签订承诺保护外国投资者所有投资权利的"保护伞条款".这一条款的创设,使得此后外国投资者能够以东道国违反与其签订的合同义务为由,通过"保护伞条款"将本属东道国国内管辖的合同争端,上升为东道国需担负国际责任的条约争端.ICSID对两个SGS案及相关系列案件的不同裁决,体现了国际仲裁庭对于"保护伞条款"在确定外国投资者与东道国争端管辖权中适用的态度一并无统一标准,个案区别对待的原则.因此,对于目前兼具资本输出国与资本输入国双重身份的中国而言,在签订双边投资条约时,应给予"保护伞条款"以更多关注,以求最大限度维护我国利益.     

公司构成理论与公司治理结构研究

公司治理结构理论经历了从"股东至上主义"向"利益相关者理论"的发展过程.股东至上主义过于强调股东权利和公司的资合性,利益相关者理论虽然重视公司的社会责任,却忽视了公司追求利润最大化的基本特性.应从公司的基本构成即公司是物质资本与人力资本相结合的产物,来认识公司的真正主人--股东和雇员,并在此基础上构建公司的治理结构.     

利益相关者与公司控制权安排

利益相关者拥有公司所有权、企业契约和公司治理等权利。公司控制权是利益相关者"状态依从"的控制权。公司控制权安排应以利益相关者利益最大化为目标。     

完善我国公司法人治理结构的几个问题

公司法人治理结构是公司制的核心。我国公司法人治理结构存在的问题,股权结构不合理,国有投资主体缺位;对小股东权益保护不力;董事、监事的产生程序有缺陷;监督机制流于形式。完善我国公司法人治理结构的措施,建立合理有效的公司产权制度,完善国有出资人制度;建立限制表决权行使机制和累计投票制度,保护小股东的利益;完善公司董事、监事的产生程序;完善公司法人治理结构的监督制约机制;建立与完善有效的激励机制等。