事实契约及其正当性之否定——兼评最高人民法院《建设工程施工合同司法解释》第2条

事实契约说认为,基于社会接触之场合、团体关系之场合、社会给付义务之场合,契约关系得因事实行为而成立。我国《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条虽然规定承包人在施工合同无效但工程经竣工验收合格时,得参照施工合同约定向发包人请求支付工程价款。但该条文在法律教义学上的请求权基础却并非事实契约法律关系,而应是不当得利。"参照合同约定"更确切地说,仅仅是当下一种较为合理的不当得利计算方式。     

房屋买卖合同中附随义务的认定及违约责任探析——以“凶宅”买卖为例

明确合同当事人之间的权利义务是正确解决彼此之间合同纠纷的前提,而房屋买卖合同中的附随义务由于没有合同的约定和法律的直接规定,而是由诚实信用的法律原则引申出来的义务,所以认定起来就有一定的难度。要正确处理"凶宅"买卖纠纷,取决于对房屋买卖合同中附随义务的正确认定。     

对“施工合同纠纷案件司法解释”的几点思考

最高人民法院于2004年10月25日出台的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《司法解释》),无论对行业行政管理,对行业运作惯例,还是对相关当事人的利益关系,都产生了重大影响。对新颁《司法解释》中关于建设工程施工合同纠纷处理有重大调整的主要内容进行了分析。     

建设工程施工合同纠纷管辖制度探究——对《民诉解释》第28条第2款的质疑

建设工程施工合同引起的纠纷,现行法律规定按照不动产纠纷适用专属管辖,但在司法实践中,此类案件的管辖争议屡屡发生.无论从法理还是实践层面,建设工程施工合同属于特殊的承揽合同,因其引起的纠纷本质属于债权纠纷范畴.所以,建议修改《民诉解释》第28条第2款内容,建设工程施工合同纠纷适用一般地域管辖,且允许双方当事人协议管辖更为合理.     

合同纠纷若干问题探讨--以“梁楚敏、永业成公司诉金沙江公司买卖合同纠纷案”为例

合同纠纷的难点在于合同性质及合同法律关系的认定。本文以一则真实的案例为起点对合同纠纷案件涉及的系列问题进行探讨。通过案例分析,得出如下结论,其一,在认定合同的性质时,不能仅看合同的名称和合同的内容孤立的判断,而应该采取主客观相结合的原则,考察订约目的以及实际履行情况加以综合认定;其二,关于买卖合同司法解释三的第一条（以送货单、结算单等认定合同成立法律应该支持）的解读,这一条款并不意味着法律对合同形式要件的放宽,而是出于解决纠纷的要求,是一个技术性规则而非价值性规则;在价值层面,为了更好地维护当事人利益,还是应该重视合同的形式,订立规范的合同;其三,对于“疑似”法律行为的准法律行为判断,不能够一刀切,一个行为中既包含法律行为,又包含事实行为的情况比较常见,应该对行为的内容进行分解,分别加以认定。     

施工组织设计与工程预结算中应注意的几个问题

施工组织设计是建筑施工企业组织施工的重要技术文件,也是建设工程造价管理的重要内容.本文针对目前施工组织设计中遇到的情况,就实施施工组织与工程预结算问题提出了看法.     

工程招标文件中若干要点的探讨

工程招标文件中若干要点进行了讨论,从招标人角度考虑如何完善招标文件,最大程度地规避招标过程中可能出现的管理风险和施工过程中可能出现的合同纠纷.     

合同纠纷中无效合同的认定和处理

如何认定违反法律、行政法规强制性规定的无效合同,在处理合同纠纷的实务操作中至为重要。准确适用法律、行政法规的强制性规定是认定无效合同的关键;就无效合同的判定而言,签订合同和履行合同不应一概而论;合同无效时,过错方的赔偿责任仍应依法承担。     

挂靠施工合同的司法适用问题研究

作为建筑施工领域的一种普遍现象,挂靠施工行为由于其规避行政机关对建筑施工企业资质条件的管理,严重扰乱了正常的建筑市场秩序。立法虽明确规定此类行为无效,但对于挂靠施工行为的认定仍然没有提出具体可行的标准。为了有效解决建设工程施工合同中的挂靠经营纠纷,应当对建设工程施工合同中挂靠的认定标准进行明确和细化:承包人与有资质的显名企业是否存在事实上的管理关系或劳动关系,实际施工中的人、财、物投入的主要承担者是显名企业还是承包人,显名企业对于工程的参与度和管理情况。要完善相应法律法规,构建各种制度,加大违法成本,防止建设开发单位、建筑企业(被挂靠人)与挂靠人之间形成"利益共同体",从源头上治理挂靠经营行为。     

建筑工程安全监理的内容和责任

2001年5月实施的《建设工程监理规范》尚未提及施工阶段的安全监理任务,2004年2月颁发的《建设工程安全生产管理条例》(以下简称《条例》)第十四条则明确了监理单位的安全责任:工程监理单位和监理工程师应当按法律、法规和工程建设强制性标准实施监理,并对建设工程安全承担监理责任。安全监理是指对工程建设中的人、机、环境及施工全过程进行评价、监控和督察,并采取法律、经济、行政和技术手段,保证建设行为符合国家安全生产的法律、法规和有关政策,有效地把建设工程安全控制在允许的风险范围内。安全监理概念的提出,使建设监理目标管理从…     

论甲方对建设工程的管理

分析了目前建设工程项目管理中,存在多方面的职责和协调问题,提出甲方应注重四个环节的管理方法:设计阶段的成本控制、施工阶段的过程控制和管理、监理单位的技术协调及甲方的整体管理,和在工程实践中的具体措施。     

对施工合同中工程变更管理的探讨

针对工程项目实施过程中的工程变更不仅会影响整个施工部署，而且涉及到工程造价，极易引起合同争议的问题，在分析工程变更的内容和法律特征的基础上，对工程变更的控制程序进行了探讨．     

论甲方对建设工程的管理

分析了目前建设工程项目管理中，存在多方面的职责和协调问题，提出甲方应注重四个环节的管理方法：设计阶段的成本控制、施工阶段的过程控制和管理、监理单位的技术协调及甲方的整体管理，和在工程实践中的具体措施。     

论司法实践中农村土地转让合同效力的认定

随着农村经济的发展，农民自主性的增加，在农村的经济发展中，土地经营权进行流转的现象频繁发生，土地经营权的流转在促进农村经济发展的同时，转让合同纠纷却不断增多，由于法律对合同效力问题没有做出明晰的规定，在司法实践中，如何认定土地转让合同的效力成为实践中的难题。本文从相关法律的立法本意对土地承包经营权转让合同的效力进行论证，以期对实践具有指导意义。     

中外工程施工合同条件的比较研究--合同条件及应用问题

本文就目前国际上广泛使用的合同条件,尤其是FIDIC合同条件进行了介绍,同时结合我国的<建设工程施工合同(示范文本)>进行比较研究,指出了我国在工程项目管理中应用FIDIC条款时存在的问题并提出了解决问题的建议.     

实际施工人制度的若干问题探究

我国城镇化进程中的客观社会环境催生了建设工程领域的实际施工人。实际施工人拖欠农民工工资情形的普遍存在严重影响了社会稳定。为了保障农民工的工资,维护农民工的劳动权益,我国以司法解释的形式创设了实际施工人制度,对我国建设工程领域的司法实践有重要影响。但该制度存在若干缺陷,如对实际施工人的认定标准不统一,没有限制实际施工人对合同相对性的突破,对实际施工人是否有权主张建设工程价款优先权存在争议,不能直接达到保障农民工工资的目的等。因此,需要完善实际施工人制度,统一实际施工人的认定标准,限制实际施工人对合同相对性的突破,赋予实际施工人主张建设工程价款优先权的权利,对该制度的适用应当契合保护农民工工资的目的。     

对合同诈骗罪中"以非法占有为目的"的探讨

合同诈骗罪属于目的犯,以非法占为目的是合同诈骗罪主现方面的必备要件,正确理解"以非法占有为目的"是正确认定合同诈骗罪的前提,也是区分合同诈骗罪与普通合同纠纷的重要标准,对于区分合同诈骗罪的罪与非罪具有重要的意义.     

借款合同纠纷中的举证责任问题

事实认定难是借款合同纠纷特别是民间借贷纠纷中的最大难题。应该对不同类型借款合同纠纷中的举证责任问题作具体分析,区分为借据真伪纠纷、只有债权凭证纠纷、只有转账凭证纠纷、名为买卖实为借贷纠纷等不同类型。借款合同纠纷与不当得利、越权担保、夫妻共同债务纠纷也会存在转化或者关联交叉关系,对其举证责任宜作实质解释。     

实际施工人制度的若干问题探究

我国城镇化进程中的客观社会环境催生了建设工程领域的实际施工人。实际施工人拖欠农民工工资情形的普遍存在严重影响了社会稳定。为了保障农民工的工资,维护农民工的劳动权益,我国以司法解释的形式创设了实际施工人制度,对我国建设工程领域的司法实践有重要影响。但该制度存在若干缺陷,如对实际施工人的认定标准不统一,没有限制实际施工人对合同相对性的突破,对实际施工人是否有权主张建设工程价款优先权存在争议,不能直接达到保障农民工工资的目的等。因此,需要完善实际施工人制度,统一实际施工人的认定标准,限制实际施工人对合同相对性的突破,赋予实际施工人主张建设工程价款优先权的权利,对该制度的适用应当契合保护农民工工资的目的。     

质量成本管理在矿井建设工程中的可行性分析及应用

针对目前矿井建设工程质量成本管理中存在的问题以及质量成本管理的特点及内容,分析了将质量成本管理应用于矿井建设工程中的可行性,提出了矿井建设质量成本管理的基本环节,并以某工程为例阐释了质量成本管理在矿井建设工程中的应用。结果表明:将质量成本管理应用于矿井工程中具有一定的可行性和实用性。