公司董事违反勤勉义务之判断路径分析

董事是否违反勤勉义务判断之实质是判断董事行为是否合理,而董事行为合理性判断之实质,是评价董事行为是否存在过失的问题。理性人标准作为过失侵权之法定标准,基于路径依赖得以进入公司法领域,而伴随着价值指引和制度进化,出现了独立于理性人标准的商业判断规则,但两者之间仍存在着一般与特殊的关系。商业判断规则对决策程序和实体结果的划分实现了司法克制与董事免责的双重目的,进而解决了法院评价能力不足和董事风险激励的难题,以维护董事会之决策中心地位,保持社团独立性和社团民主性。     

论公司董事勤勉义务的判断标准

我国新修订的公司法中第一次明确了公司董事的勤勉义务,但对于勤勉义务的内涵和判断却有着诸多不同认识,其中对于勤勉义务的判断标准向来被认为是模糊和不确定。本文从外国立法例中的判断模式入手,借鉴公司治理中的客观标准界定判断标准的一般条件,再从商业判断规则的角度审视其基本内容,为我国公司董事勤勉义务的实际判断提供一种可行的思路。     

英美董事的注意义务及其对我国的立法启示

英美法律对于董事注意义务及其判断标准做了比较严格的规定,而我国公司法却对董事的注意义务的规定付之阙如。在修订《公司法》时,应当借鉴英美国家在董事注意义务方面的规定,根据我国的立法现状与现有国情,适当引入主客观结合的判断标准和经营判断准则。     

董事受信义务之独立性研究

董事与公司之间的关系产生于信托法上的信托受托人与信托委托人之间的关系,但是这种关系一直困扰者包括英美公司法的理论和实践。董事的受信义务是否等同于信托受托人的信托义务？本人认为,董事的受信义务虽然类推自信托义务,但是已经与信托义务产生了巨大的差别。无论从公司和信托这两种制度的本质区别上,还是董事和信托受托人的注意义务和忠实义务的内涵和标准上,都可以发现二者之间根本的区别,这也表明了董事受信义务是独立于信托义务的一种新的受信义务。在论及董事的法律地位时,文章分析了代理说、信托说和委任说的致命缺陷,得出董事的法律地位仍然是受信地位的这一符合逻辑的结论,澄清了理论界的一些误解。     

论董事对公司债权人的民事责任

传统公司法从董事与公司之间信托或委任关系出发,认为董事仅对公司负有信义义务,并承担违反信义义务的法律责任。董事对公司债权人不承担任何信义义务,因此,董事对于职务行为中对公司债权人造成的损害不承担任何责任,而仅由公司对公司债权人承担法律责任。但是,董事对公司债权人不承担法律责任对公司债权人极为不利,会严重损害公司债权人的利益。因此,现代公司法通过创设了包括公司企业管理主义理论、公司社会责任理论等一系列新理论,提出公司董事也对公司债权人负有信义义务,董事对公司债权人也应承担违反信义义务的法律责任。同时,现代公司法还进一步提出,董事对公司债权人还负有一般侵权法上的注意义务,董事在职务行为中违反注意义务,损害债权人利益的,也应同公司一起对债权人承担侵权法律责任。本文借鉴西方国家相关法律理论和制度,就董事对公司债权人承担民事责任的法理根据、法律性质等相关问题进行了探讨,并提出我国应借鉴西方国家的上述法律制度,建立起董事对公司债权人承担民事责任的法律制度。     

股东权利及其实现机制

立法者在界定股东权利时,既可以直接规定股东权利,也可以规定相对人的义务,以间接表达股东权利的内涵。为了确保股东权利的实现,公司法应当确立公司对股东的一般保护义务。董事义务是公司保护义务的延续,它是源于信托和委任观念的成文法义务,而不拘泥于信托和委任的传统规则。公司保护义务和董事义务奠定了股东权利实现的基础,却难以满足股权集中型公司中股东权利保护的现实需求,应当通过扩大解释董事义务或创设禁止权利滥用的规则,确立控股股东的特别义务和责任。     

经营判断规则及其对我国的启示

现代公司是资产所有权与经营权二权分离的产物,其经营治理是精英即董事之治。如何在保障股东权益而课于董事在公司经营中必要义务的同时给予董事在经营中必要的灵活权衡,是公司法的一个大课题。在这方面,美国公司法走得比别的国家远。美国公司法要求董事在公司经营中要承担忠实义务和注意义务,同时为董事提供了经营判断规则,以保障其在尽了必要义务时不因经营失误受到股东攻击和法律非难。经营判断规则因其适时性、创新性和包容性对调和股东与董事的权利、保护董事利益方面成效显著。由于市场经济体制在我国确立不久,公司立法还远不完善,且在董事利益保护方面几近空白,根据国情,参酌日趋完善和适用扩充之美国公司法的经营判断规则,实为必要。     

论公司法上的经营判断规则

本质上,经营判断规则是对公司管理者注意义务的一种修正。确立该规则,既是保障管理者经营权、鼓励实质管理者大胆经营的需要,也是司法因应经营决策特点及回避对经营进行审查的一种策略,更是自由主义在公司法上的反映。从完善公司治理机制而言,我国将来也宜导入经营判断规则。     

我国股份制商业银行独立董事勤勉义务之研究

独立董事勤勉义务的设置是对独立董事法律制度的完善。中国人民银行出台的《股份制商业银行独立董事和外部监事制度指引》原则性地规定了独立董事勤勉义务，但这一规定不具有可操作性。因此，在借鉴国外立法经验的基础上，从学理上提出我国独立董事勤勉义务制度应该包含两个规则：一是独立董事应该履行技能、注意、勤勉义务；二是应以严格的标准追究独立董事未履行义务的责任。     

董事注意义务与经营判断规则

公司运行中存在着大量的董事违反注意义务的行为,公司法规定董事义务的目的是为了确保董事不负重托,以此保护公司的利益。判断董事是否违反注意义务,除了依据法律规定,还应该借鉴经营判断规则,并通过司法手段给予最终保障来维护公司和第三人的权利。     

公允价值对上市公司业绩和资产价值的影响

新会计准则体系2007年开始在上市公司正式实施,公允价值计量及其应用一直是我国会计界讨论的热点问题,引入公允价值计量模式是此次准则修订的一大亮点,其中公允价值计量属性应用范围的扩大值得我们关注,采用公允价值计量会使上市公司业绩和资产价值发生变化。本文主要通过对公允价值在金融工具和投资性房地产中的应用来分析其对企业的利润和资产价值产生的影响。     

股份合作企业与合伙企业会计核算的差异

中小企业在我国经济生活中具有重要地位和作用，应积极促进其健康发展。股份合作企业与合伙企业是当前改制、改组中倍受关注的企业组织形式，二者有不少共同点，易于被人们混淆，然而二者的会计核算，主要是在以所有者权益会计为中心的诸问题上，如在股权设置和核算账户的设置、所有权变更的核算、损益分配的核算、财务报告、解散清算的核算等方面，均有显著差异。究其根源，盖因股份合作企业所适用的权益理论主要是实体论；合伙企业所适用的则主要是业主论。     

我国公司债权人利益保护评价

公司立法已从传统的单独保护“股东”利益发展为现代的对“利益相关者”利益的保护，注重出资人和债权人利益的平衡。公司作为现代企业的基本形态，以有限责任为其责任形式。立法中既要满足出资人的利益要求，又要满足债权人的利益要求，这是公司法律制度设计的一个难题。对《公司法》修改前后债权人保护制度进行了分析，并对公司法的进一步完善提出了设想。     

司法介入公司僵局合理性的法理分析

公司僵局被称为是公司的＂自杀＂行为——公司意志无法形成,运营陷入瘫痪,不仅严重损害股东权益,公司债权人、管理层、员工等相关主体的利益也无从保证,同时也对公司资源造成极大的浪费。司法作为化解利益冲突的最终途径,介入公司僵局并提供救济具有深厚的法社会学、法经济学等法理基础。     

论公司的社会责任

传统的公司法理论将公司的营利性作为经营的唯一目标,而公司的社会责任理论对传统公司法理论提出了挑战。本文主要就公司社会责任的一般定义、公司社会责任与其营利性本质的相互关系、我国新公司法对公司社会责任的确立等问题作一初步探讨。     

我国房地产企业投资融资战略研究

针对我国房地产企业及我国金融市场实际情况,提出了我国房地产企业的几种融资方式,并对房地产企业的闲余资金的投资运用及投资融资绩效等问题进行了探讨。     

论金融资产管理公司的资产证券化

利用资产证券化手段处置商业银行的不良资产是一项金融创新,1999年,中国成立四家金融资产管理公司对国有独资商业银行不良资产进行剥离和收购。2000年8月,四家公司从对应的商业银行共收购和承接了13932亿元不良资产。由此,资产证券化在我国进入了崭新的发展阶段。本文就金融资产管理公司的资产证券化问题提出对策。     

公司章程在新《公司法》中的效力及其适用范围

我国新《公司法》尊重意思自治的理念,凸显公司章程的效力。新《公司法》分别从对公司内部组织关系、经营行为的效力和对外的效力两个方面予以规定,同时明确了公司章程的效力范围,准确界定了设立协议和公司章程的关系以及强制性规范和任意性规范。公司章程的规定不能对抗善意第三人。     

资产管理公司在债转股中的功能定位与绩效考核

当前债转股进程迟迟难以推进的原因之一,与资产管理公司在债转股中的定位缺陷有关.债转股存在的意义在于解决国企脱困、化解银行金融风险、完善国企的公司治理机制以及重新强调市场力量在金融资源配置中的作用,因此资产管理公司在债转股中扮演的角色不单纯是阶段性持股股东,而且也是债转股企业的监督者和重塑银企正常债权债务关系的中介组织,把握了这一点有利于重构对资产管理公司绩效考核,顺利推动债转股进程.     

企业混合一体化战略的辩证分析--以美国安然公司破产案为例

2001年的美国安然公司破产案创下了美国历史上最大的企业破产记录,给美国经济造成了巨大损失.究其原因,主要是由安然公司实行混合一体化战略失误造成的.诚然,企业实行混合一体化战略可以取得规模经济、优化资源配置、绕开关税壁垒等竞争优势,但同时,若利用不当它也会对企业的发展产生不利影响.笔者认为,我国企业必须吸取安然公司的经验教训,辩证地分析混合一体化战略对自身的适用性,并结合企业经营条件和发展现状谨慎地选择和实行此战略.