诉讼调解瑕疵救济制度的 理论反思与重构路径

提要]我国诉讼调解制度具有某些特殊的程序设置，也适用若干特别原则；但这些程序设置仅为诉讼调解制度活性的表现，上述原则也只是革命时期传统司法政策的延伸，均非调解与诉讼和解的实质差异点。据此以诉讼上和解效力的理论框架作为参考系，我国诉讼调解有既判力，但其与判决既判力不同，其根源在于我国将调解与判决完全等同。诉讼前调解类似于民事和解合同，不发生既判力，其瑕疵的救济适用实体法规定。诉讼中调解的效力瑕疵的救济渠道未能顾及调解及其效力的特殊性，宜予补救。救济制度对于我国调解效力的判定与相关观点的评价又会回溯地产生影响。