意思表示理论比较法二论

意思表示理论为大陆法系行为论、契约理论的基础,更是契约法规则、法规范的理论源头。英美法的契约法法理论、法规则以关系理论为核心,但也曾受到意思表示理论的影响。对大陆法和英美法意思表示理论的研究,能深入地揭示契约法法理论的本质论的认识。     

关系契约理论研究述评

关系契约理论是伴随着标准契约理论对现实的解释无力而产生的,并逐渐成为法学、经济学、管理学研究的焦点问题.关系契约理论从交易的社会关系嵌入性出发,认为交易各方在长期合作中可以不追求对契约的所有细节达成一致,而仅订立一个具有灵活性和适应性的契约.与正式契约依赖法律执行不同,关系契约的执行依赖于契约方未来合作的价值和对自身声誉的关注,以及在合作中形成的信任、柔性、团结和信息交换等关系性规则.关系契约可以在社会法律制度不完善情况下代替正式契约发挥作用,在交易细节不可验证的情况下激励专有性投资,利用关系性规则实现治理并作用降低交易成本.关系契约理论也存在一些争论及问题,如对于关系契约治理与正式契约治理之间关系仍然不明确,关系契约激励中的均衡结果仍需进一步提炼,关系契约治理与关系契约激励两方面研究尚待沟通,这也为学者未来研究提供了启示.     

借鉴判例制度完善中国法律适用的必要性和可行性

我国是以制定法为主要法律渊源的国家,但制定法有僵化、滞后弊端,同时,随着社会的发展,新情况的不断涌现,法律漏洞不断出现,严重影响了我国法律的适用。为此,应借鉴我国历史上和英美法系国家判例制度的经验,构建我国的判例制度,消除制定法弊端以健全我国的法律适用机制。     

“法律人格”的嬗变——试论道德危机与抽象人格的现代发展

渊源于罗马法、正式成熟于近代的抽象人格概念,在现代社会发展中却遇到了"倚强凌弱"、"人性冷漠"的挑战。在面对这些影响社会秩序和正义的危机时,契约法、侵权法、社会法都做出了反馈。"法律人格"由抽象统一到具体有别的现代性嬗变,有限度地对人格抽象性做出了修正,体现了法律对社会问题的有效回应。     

大陆法系所有权理论探源

所有权法理论是近现代私法法原理和法规范的基石。笔者曾在《近代所有权论及其法典化》一文中，对近代所有权论及其与近代大陆法系民法典法规范的关系作了一些探讨。但关于大陆法系所有权理论，在法本质论上未能给以形而上的认识，仅偏重论述近代所有权论成就了近代民法典的法规范。本文考察大陆法系国家所有权理论的渊源，探求大陆法系所有权理论法观念上的归宿。法国所有权理论以自然法作为其合理性的基础，在理论渊源上导源于罗马法，否定了封建所有制。德国所有权理论在认识论上归结于萨维尼的意思论，温德沙伊德以历史法学的认识论探求到了近代所有权理论。日本虽曾经历了吸收近代所有权理论的过程，但在法观念上并未达到自然法的认识论。     

现代合同法发展趋势比较研究

合同法，作为调整财产法律关系的法规范，在《罗马法大全》中题为“债，契约之债”。近现代以来，民法学的法理论和民法债权法的立法活动主要体现于合同法之中，全社会的商品交换和财产流通机制也完全得益于合同法律关系中的新方法、新手段的不断充实和完善。第二次世界大战．后，世界各国的商品生产和交换急剧发展和扩大，经济、社会关系也发生了质的变化。商品交换和财产流通法律关系突破旧的定对，形成诸多新的合同法律关系，合同的法形式、法原则和法规范都有了长足的进步和发展。本文主要以比较分析论述现代合同法的形成和特征，对现代…     

试论卢梭的三种自然状态与两种社会契约——卢梭政治哲学的一致性问题

卢梭分别在逻辑意义、历史意义和法律意义上提出了自然状态理论。逻辑意义的自然状态是论证契约社会正当性的理论前提;历史意义的自然状态构成了批判一切现存政治制度的经验性基础;法律意义的自然状态既为推翻阶级压迫的暴力革命进行辩护,也为实现理想的契约社会提供了实践路径。与此相关,在卢梭的理论中存在两条达到社会契约的路径。     

当代中国法"法系影响"的多元审视

法系影响是指分析特定国家和地区法律制度在形成发展过程中借鉴不同法系的程度,法史学的方法与比较法学的方法成为分析当代中国法法系影响的两大进路。当代中国法制史具有阶段性特点,在大陆法系传统中断后,建国初期的中国法仅在意识形态上受到原苏联的影响,20世纪80年代以来,中国对外国法的移植采取了务实的态度,根据中国社会经济发展需要,同时借鉴了大陆法系与英美法系中具有现实意义的法律资源,世界法律发展趋势与当代中国法制实践导致分析中国法系影响的复杂化,因而应当从整体和局部、形式与内容、实体与程序、历史与现实、实然与应然、观念与制度等多元角度审视中国法的法系影响。     

法律与经济及金融发展相互关系理论述评

自经济与金融发展理论兴起以来,围绕经济与金融发展的决定因素以及何种金融安排有利于促进经济增长等问题,理论界兴起过多种重要的争论.本文简述了这些争论,并着重讨论了不同的法律起源对金融和经济发展的作用,通过比较欧洲大陆法系与英美法系在法律渊源、法律移植、法律实施效率等方面的差别,全面分析了不同的法律渊源对金融及经济发展的不同影响.     

对英美法系与大陆法系区别的探讨

我国有些法律学者,往往将英美法系与大陆法系看作是两个独立的法律体系或称两个独立的集团,这种认识是欠妥当的。资产阶级法学家所说的法系跟我们所讲的法律体系是两个不同的概念,不能从字面上把法系理解为法律体系,同时,也不能把法系和法律制度等同起来。因为它们有各自的特定内涵,不容混淆。1一般人往往将大陆法系与英美法系看作两个集团或两个体系,以为在每个 体系或集团里的国家的法律制度是一样的。产生这种观念的原因主要有二:一是认为近代大陆法系的主要成分是第6世纪以前的罗马法,其内容与技术和那时的罗马法大同小异,二是认为近代…     

论马克思主义党法关系思想的中国化历程及其理论生成

马克思、列宁关于党法关系的论述是马克思主义党法关系思想中国化的起点。在中国共产党由革命党到领导党、由领导党到执政党的转变过程中，中国共产党也在不断地运用马克思主义党法关系思想解决中国共产党与法律之间的关系问题。在实践历程方面，中国共产党与法律之间的关系历经模仿与探索、变革与稳定、法治化与全面深化三个阶段；在理论创新方面，则逐渐形成了以“党要在宪法与法律范围内活动”为基本定位、以“党的领导、人民当家做主和依法治国的有机统一”为基本逻辑、以“依法执政”为基本运行方式的具有中国特色的党法关系理论。     

中英刑法中的共同犯罪制度之比较

英国是英美法系的典型国家。英美法系国家实行判例法，一般没有成文的刑法典，关于共同犯罪的规定也只散见于各种判例和一些单行法规。英国刑法中的共同犯罪制度具有完全不同于大陆法系的特点，因此，对中英两国刑法中的共同犯罪制度作一比较，透视其差异，对研究和发展共同犯罪理论是非常必要的。一、共同犯罪的标意犯罪是一种复杂的社会现象。就实施犯罪的人数而言，虽然大多数犯罪是由一人单独实施的，然而也有不少犯罪是由二人以上共同实施的。如．我国刑法分则大多数条文都是以一个人犯罪为标准而加以规定的，但也有一些条文规定了由二…     

也谈"从契约到身份"--对第三法域的探索

近代社会中的"从身份到契约"的运动在现代社会中正转变为"从契约到身份"的运动.确定强势主体与弱势主体这样一种"新身份",成为第三法域的显著特点.这种新身份的形成,导致新的法律调整原则、新型的权益观以及新型的法律调整模式等一整套机制的形成.     

批判法学理论与社会学

在美国,近几年来对法律问题重新产生的兴趣使人们对杜尔干和韦伯的社会学理论重新进行回顾和检验。他们两位的学术著作有相当大的部分是关于法的。在他们看来,法律是一种具有重大意义的社会现象。马克思的法律社会学和法律政治学,也得到了那些关心法律的意识形态基础的人们的重新关注。每一位理论家都以他独自的方式对法律结构与社会结构之间的关系进行分析。重新检验的活动实际上为先进工业社会中的司法制度和法律作用的新概念奠定了理论基础。社会学的观点大大地影响了法理学理     

试论加拿大的法制传统

试论加拿大的法制传统●刘艺工杨士虎加拿大是北美发达的资本主义国家，长期实行议会制和君主立宪制相结合的政治制度。在加拿大的十个省中，有九个省的法律制度起源于英国普通法，属于英美法系或普通法系；唯有魁北克一省的私法起源于法国法，属于欧洲大陆法系。加拿大法...     

毛泽东对马克思主义史学的理论贡献

毛泽东对马克思主义史学的理论贡献叶建华在中国马克思主义史学发展史上，毛泽东曾起到过举足轻重的作用。他一生阅读和研究过大量的历史典籍，他更对马克思主义史学的理论和方法论作出过深刻的阐述，并运用马克思主义史学理论，对中国古代近代社会历史、革命史和中共党史...     

近代中国社会政策、社会立法百年历史经验与发展规律研究

1840年鸦片战争揭开近代中国百年屈辱悲惨与民族独立历史序幕,标志中国半殖民地时代来临,反映基督教与西方列强对华侵略进入政治、军事、法制和制度化的层面。本文首次从福利社会史角度,运用历史档案资料、文献回顾、内容分析与历史比较等方法,从社会福利、社会需要、社会现代化、国际关系与文明交流互鉴、文明冲突理论等理论视角,首次全面、系统、客观和历史地探讨近代中国社会政策、社会立法百年历史经验与发展规律。本文将1840年鸦片战争至1949年百多年近代中国历史发展过程,大体划分为1840-1894年,1895-1911年,1912-1927年,1928-1937年,1938-1949年五个不同的历史发展阶段,总结每个历史发展阶段结构特点与时代特征,为深入历史分析搭建宏大和长期历史舞台背景。在此背景下,全面系统梳理西方文化对法律学科、法制精神、社会政策和社会立法传播扩散,尤其是简要总结、历史概括基督教在百多年间对近代中国社会政策、社会立法的影响因素。在此基础上全面、系统和历史地总结近代中国社会政策、社会立法的历史经验教训与发展规律,尤其是探讨、总结近代中国百多年社会政策、社会立法与社会服务互动中蕴含普遍客观规律。最后对近代中国百多年社会政策、社会立法历史影响的历史评价和理论反思。     

美国政治中的理想契约

美国立宪政治的原则与近代社会契约论有紧密关系。赞成社会契约论模式的自由主义学者往往援引美国宪政的例子来论证现实主义政治的合法性与成功性 ,论证政治不应当诉诸现实之外的其它考虑。但是以R·贝拉为代表的理想主义的政治哲学家却反对简单的社会契约 ,而提出双层的社会契约 ,指出在美国制度层面的社会契约背后 ,还有更重要的宗教—道德的精神契约。不理解这一契约 ,就无法理解现实社会契约的历史运作 ;不复兴这一内在契约 ,就无法在今天维系制度上的社会契约     

毛泽东关于社会基本矛盾的理论及其在当代的发展

毛泽东同志在当时的历史条件下,在总结无产阶级专政的历史经验中,提出了关于社会基本矛盾的理论,并且在这个理论指导下不断探索实践,创造性地发展了马克思主义。邓小平在总结国际共产主义运动和我国正反两方面的历史经验,特别是在改革的实践中,提出了建设有中国特色的社会主义理论,进一步丰富和发展了毛泽东关于社会基本矛盾的理论和实践。 一     

西方政治法律传统与近代人权学说

近代人权学说是西方政治法律文化传统的产物。西方传统社会存在的契约型的社会关系及契约社会中个人的成长,中世纪政权与教权的分化、多元化的权力体系以及权利斗争传统,是人权学说形成的社会历史渊源。斯多葛派和基督教的政治价值观和罗马法中形成的权利概念,构成人权学说的思想来源。