侵犯著作权罪与销售侵权复制品罪关系辨析——兼评“两高”对《刑法》第217条“复制发行”的司法解释

在刑法层面上,《刑法》第217条侵犯著作权罪条文规定的“发行”行为与《刑法》第218条销售侵权复制品罪的“销售”行为的含义具有等同性,“复制发行”的应有含义为“复制且发行”。因此,最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》以及最高人民法院与最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》对《刑法》第217条中“复制发行”的解释错误地理解了该词在刑法中的真实含义。侵犯著作权罪与销售侵权复制品罪两者存在法条竞合关系,前者处于特别法地位,后者处于一般法地位。     

涉外知识产权法律适用中被请求保护地法之界定

知识产权法律适用中被请求保护地法起源于《伯尔尼公约》第5条第2款。对《伯尔尼公约》第5条,学者之间形成了“被请求保护地法说”、“来源国法说”和“非冲突规范说”三种不同观点。在《伯尔尼公约》的影响下,各国在相关的国内知识产权冲突法中开始逐步采用被请求保护地的法律。但《伯尔尼公约》第5条第2款与生俱来的争议决定了被请求保护地作为连结点在含义上的模糊性。为此,一些学术机构分别制定了有关知识产权法律适用规则的建议稿,这些规则及解释对于理解被请求保护地具有重大参考价值。2010年颁布的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第48条、第50条规定以被请求保护地法作为涉外知识产权法律适用的一般原则。然而,在司法实践中,法院对被请求保护地法的适用存在分歧,带来法律适用的不确定性和不可预见性。我国应该借鉴被请求保护地法在有关国际法律文件中的具体规定,在司法实践中,依据不同类型的知识产权案件,对其含义分别作不同界定。     

“其他不适当”规范性文件的界定

“其他不适当”作为一个不确定法律概念,给各级人大的规范性文件备审工作造成了巨大障碍。为解决这一问题,应从法理的角度厘清“不适当”的合理外延,即在法律、法规明确的“不适当”的外延基础上,将其他不适当细化为与宪法相抵触、与上位规章相抵触、与“软法”相抵触、与行政法基本原则相抵触、规范性文件自身规定不科学等几项内容。     

论规范性文件的程序合法性审查

法院审查规范性文件制定程序是否合法的依据包括行政规章、《规章制定程序条例》、政策性文件以及正当行政程序原则；审查范围一般限于规范性文件的主要制定程序。对于相对人提出的其他程序违法主张，除法律特别规定外，法院可视情况予以审查；规范性文件的制定违背“程序规范标准”或“权益损害标准”的，构成司法解释规定的“严重程序违法”。根据制定程序类别和违法程度的不同，法院关于规范性文件程序违法的确认，还需结合具体个案作出判断。     

对《高等学校档案实体分类法》中若干问题的思考

本文在对《高等学校档案实体分类法》“领域范畴”这一分类标准正确含义分析的基础上，论证了管理性文件材料与相应的业务性文件材料应该划归为一类；又从维护外事档案的有机联系、方便保管利用以及档案实体分类不等同概念分类的角度出发，论述了“外事”列为一级类目，可以不囿于逻辑划分规则。并从实际出发，对有关类目的设置，提出了自己的建议。     

西方国家对法官独立的保障

保障法官独立是现代西方国家①司法制度的核心和基石,司法独立原则在对法官独立地位的保障措施中得到体现和落实。法官独立作为司法独立的本质要求,为许多国家的宪法和法律所确认。例如,德意志联邦共和国基本法第97条规定:“法官具有独立性,只服从宪法和法律”。日本国宪法第76条也规定:“所有法官依良心独立行使职权,只受本宪法和法律的拘束”。本文论述的法官独立包括两重含义,即“外部独立”和“内部独立”。前者是指法官在审理各种案件时,不受来自司法外部的诸如国会、政府、政党以及其他社会势力的命令、指示和各种形式的干涉;后者是指…     

医政管理语境中“非法行医”之内涵及应然性分析——以1978年以来国家卫生部相关文件为基础

自1978年以来,卫生部发布的直接指称“非法行医”的文件14件,涉及超越行医权限而违法行医的约29件.随着医生资质划分的细化,卫生部关于“非法行医”对象的规定也越来越广泛,但这些规定与“非法行医”的传统含义并不相吻合.由此导致大众对非法行医内涵的理解歧义,产生了“泛非法行医化”现象.     

如何理解、适用我国刑法第153条

我国刑法第153条规定“犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒逮捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第150条抢劫罪处罚。”这条规定实质上是指由犯盗窃、诈骗、抢夺罪,在特定条件下转化为抢劫罪的一种特殊情况,故也可称为特殊形式的抢劫罪。就条文规定看,构成本条之罪必须具备三个要件。一、前提条件是行为人必须实施了条文规定三种罪行为之一的;二、在客观方面,是行为人当场对他人(失主或其他发觉人)实施暴力或以暴力相威胁;三、在主观方面,行为人实施暴力的目的,是为窝赃、拒捕、毁证。上述三点必须同时具备、缺一不可。这是易于理解,也是共为一致的认识。但是,由于条文规定是犯三种“罪”和依照刑法第150条抢劫罪“处罚”,而不是犯三种罪的“行为”和以抢劫罪“论处”,加上对刑法第150条第二款“致人重伤、死亡的”含义存在着不同理解,因而具体的在什么特定条件下转化为抢劫罪和如何适用刑法条文处罚?这个问题,无论是刑法理论上或司法实践中的主张和做法颇为不一。例如,我院期终考试刑法试卷曾有这样一个案例分析题,有两名盗窃分子正在撬某仓库大门时,被值班人员发觉,一名已越墙逃跑。另一名被值班人员从墙上拉下,盗窃分子随手用携带的铁扳手猛击值班人员头部,值班人员     

未成年人相对负刑事责任范围的理性探求

《刑法》第17条第2款对未成年人相对负刑事责任范围的规定有若干含义不明之处,应该根据罪刑法定原则合法、合理地探求其应有的含义.该条款规定的八种犯罪应该理解为是指具体的罪名.在这八种犯罪中,"故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡"应该包括其他罪名的犯罪中包含或隐含有故意杀人、故意伤害致人重伤、死亡结果的犯罪;"强奸罪"应该包括刑法分则其他条文中规定的"强奸"或"奸淫"行为;"抢劫罪"应当包括三种转化型的抢劫罪;"贩卖毒品罪"不包括走私、运输、制造毒品罪;"投毒罪"应当包括修正后的投放危险物质罪.不能将这法定的八种犯罪限定为"情节特别严重"的犯罪.该条款可以增设一些其他严重的犯罪.     

对自侦、自诉案件的思索

一《刑事诉讼法》第十三条规定:“贪污罪、侵犯公民民主权利罪、渎职罪以及人民检察院认为需要自己直接受理的其他案件,由人民检察院立案侦查和决定是否提起公诉。”这里所指的“人民检察院认为需要自己直接受理的其他案件”,是指应当由检察院自行侦查更为合适的案件,即自侦案件,但又不能事先加以例举。这一规定决不能认为可以任意扩大受理案件的范围。根据刑诉法第十三条的规定,1979年12月25日最高人民法院、最高人民检察院、公安部在关于执行刑诉法规定的案件管辖范围的通知中,把五类二十二种案件划归人民检察院直接受理侦查。可见,自侦案件的范围应当是贪污案、     

刑事诉讼法文本中的“其他”

在2018年修正的刑事诉讼法文本之中,"其他"一词出现在条文之中共计61次,涉及52个法条。"其他"一词在法条之中按照"是否同类"和"是否特定化"可以分为五种含义范围。对于司法实践之中,尤其是对于某种程序性事项或现象能否归入"其他"的范围,刑事诉讼法及其相关解释并未作出如何理解与适用的相关规定。故为了能更好地把握与明确刑事诉讼法之中不同法条"其他"的具体含义以及更好理解和适用"其他"一词,有必要本着小心求证的态度对刑事诉讼法中"其他"一词进行一定程度的阐明。     

谈《赤壁之战》中一条注解的失误

高中语文课本第一册《赤壁之战》一课中,有“非刘豫州莫可以当曹操者”这样一句话。课本上对这句话中的“可以”注解为:“可以,即现代汉语的‘可以’。”(见课本270页注(13))笔者认为,这条注解是不正确的。“可以”在古今汉语中都是常用的字眼,但其含义则有所不同。不但古今含义有别,就是同样在古汉     

论太平天国的土地政策及其赋税制度(上篇)

“天朝田亩制度”是太平天国的土地綱领。它的曾否施行曾引起我国史学界的注意和讨论。我认为这一文件的实质不是废除土地私有制,而是绝对平均主义思想为主导的小生产者所有制。在这个文件中我们只看到授田的纪載,而无还田的规定;只有每家分田若干,而无集体生产的条文。它乃是革命者对土地要求的反映。从整个文件看来,看不出当时撰写人有马上执行土地公有的意旨,文件的主要倾向毋宁是侧重在“有田同耕”和     

行政复议中对"规定"审查的标准

与《行政复议条例》相比,《行政复议法》建立了对“规定”的审查制度,该法第7条和第26条初步规定了对“规定”审查的提出程序和处理程序。然而,该法的规定相当简单,对于具体的实施办法和操作程序都未予明确,这大大降低了该制度的实效性。其中,对“规定”的审查标准,尽管复议法在文字上有“合法性”表达,但分析其语境似乎并不能作如此简单的理解,因此,必须从立法对行政复议的定位、复议法中“规定”审查制度的本身的地位、以及相关的对“规定”的审查制度出发探究行政复议中对“规定”审查的实质标准。     

以中共中央“二个文件”为指针 加强和改进学校的思想政治工作——西江大学思想政治教育研究会1994学年度工作总结

会员同志们: 中共中央于1994年8月先后颁发了两个德育文件,一个是8月23日印发的《爱国主义教育实施纲要》,一个是8月31日公布的《关于进一步加强和改进学校德育工作的若干意见》(以下简称,“二个文件”或“爱国纲要”、“25条”)。一个月之内,准确地说十日之内.连发两个这样的文件,这不但在德育工作,而且在其他工作领域内也是罕见的,说明党中央对这一工作的高度重视和莫大的期望,也体现出这一领域工作的事关重要和不可替代作用。“二个文件”是当前乃至更长一段时期学校德育工作的指针。同样是我们研究会的工作指针。故下面就我会1994年学年度如何贯彻体现中共中央“二个文件”精神,深入开展思想政治教育研究工作谈几点总结性发言,请大家审议。     

毛泽东的三种矛盾概念

研究毛泽东的辩证法常常碰到这样一个问题:从毛泽东一生的伟大实践和宏富著述中,人们不难看出“矛盾”是个很关键的东西,它蕴藏着毛泽东哲学的秘密,“从中可以引出如‘阶级斗争’、‘社会革命’或‘文化革命’等其他一切术语的含义来。”但是,当你翻遍现有的文字材料,又会发现毛泽东只是频繁地运用矛盾这个概念,说什么什么是矛盾以及矛盾如何如何,却不曾告诉人们“矛盾”本身究竟是什么,至于矛盾的哲学规定更是无法找到。这就使毛泽东的“矛盾”显得既平凡又不易捉摸,很为研究者们苦恼。怎样解决这个问题?一个可能的途径是借助语义和语用分析,从毛泽东对“矛盾”一词的各种不同用法中析出几种最主要的含义作为基本范型,然后把这些范型放回到他的全部理论和实践活动中去理解,通过它们的区别、联系和转化,发现他的整个体系的构造特征,在了解体系的秘密时把握“矛盾”的实质。     

毛泽东的三种矛盾概念

研究毛泽东的辩证法常常碰到这样一个问题:从毛泽东一生的伟大实践和宏富著述中,人们不难看出“矛盾”是个很关键的东西,它蕴藏着毛泽东哲学的秘密,“从中可以引出如‘阶级斗争’、‘社会革命’或‘文化革命’等其他一切术语的含义来。”但是,当你翻遍现有的文字材料,又会发现毛泽东只是频繁地运用矛盾这个概念,说什么什么是矛盾以及矛盾如何如何,却不曾告诉人们“矛盾”本身究竟是什么,至于矛盾的哲学规定更是无法找到。这就使毛泽东的“矛盾”显得既平凡又不易捉摸,很为研究者们苦恼。怎样解决这个问题?一个可能的途     

试论执政党文件在宪法解释中的作用

执政党文件是宣示党的路线、方针和政策的重要载体,宪法是党的主张和人民意志的高度统一,为执政党文件的宪法属性奠定了法哲学基础,宪法序言效力说赋予执政党文件宪法价值以学说依据,宪法增修条文规定的“中国共产党的领导是社会主义制度的本质特征”为其宪法属性提供规范保障,故而执政党文件属于宪法渊源,成为查明宪法意图的重要参照、帮助界定宪法条款的具体含义。     

《红楼梦》“脂靖本”质疑

本文主要从“脂靖本”的有关材料出发,结合“脂靖本”的出台背景与《脂砚斋红楼梦辑评》,逐一分析了关于“脂靖本”的传闻、“夕葵书屋《石头记》卷一”和百五十条毛抄残批,从而说明了百五十条毛抄残批等材料与毛国瑶、俞平伯之间的关系,明确指出不可见的“脂靖本”实属子虚乌有,其他的可见材料可能是毛国瑶参照着《脂砚斋红楼梦辑评》而伪造的。     

合同解除后的返还清算

《民法典》第566条第1款后半段分别规定了以“恢复原状”“采取其他补救措施”和“赔偿损失”为内容的请求权。作为原权的“恢复原状”请求权是返还清算关系中独有的返还请求权，“采取其他补救措施”请求权和“赔偿损失”请求权则系“恢复原状”请求权的救济权。基于“恢复原状”之规定，返还清算债务人负有以返还原物(价款)及其孳息(利息)为内容的恢复原状义务。基于“采取其他补救措施”之规定，返还清算债务人须根据违反恢复原状义务的不同场景，承担不同责任形态的广义的继续履行责任。基于“赔偿损失”之规定，在恢复原状义务陷于履行不能时，返还清算债务人须承担价值偿还责任。