法律形式与传统思想——以普通法为例的研究

法律有不同的规则表现形式，最突出的是普通法与成文法二种形式。法律所采取的形式往往有相应的思想背景，与特定的传统思想相联系。正是在传统思想的基础上，作为行动规则的法律才能为大众所接受。如古罗马法的发展深受斯多葛主义的影响，罗马法学家很少有不是斯多葛主义...     

中国传统法价值观及其转化

中国传统社会里法律工具主义论始终起着绝对支配地位 ,这种价值观对中国传统法律心理、法律意识、法律观念和法律行为产生了持久而深远的影响。为了摆脱这种法律工具论对社会生活的影响 ,以致力于建立现代化法治国家 ,必须对法律工具主义价值观进行创造性的转化 ,在全社会树立起现代法治观。     

大卫·休谟的中立主义历史观——基于英国革命的商榷性解释

长期以来,学界把大卫.休谟的历史观或者划入托利主义,或者归入辉格主义。但实际上,无论是其用于解释英国革命的权威论,还是他对与人们的反抗自由、宪制、合法密切联系在一起的专制的赞成,抑或是对自己倾向托利主义史学观的刻意描绘,又或是其对光荣革命的推崇备至,都源于对英国历史传统和现实的客观中立分析,不带有任何党派历史观色彩,所坚持的是中立主义的历史观。     

论私法中的私法自治与公法强制——以民国初年的不动产登记立法为例

私治自治既是传统民法重要的法律原则,也是一种法律技术和研究进路。然而,它的局限性是非常明确的,在不动产研究领域,如果不能以客观态度看待公法与私法的关系,难以形成科学的认识。因法律行为发生的不动产物权变动公示规则,在民国初年经历了从契约主义到登记对抗主义、登记生效要件主义的变迁,从表面上看,这只是公示方式的变化,实质上却是公法对于私法法律关系形成过程的渗入、控制过程。这说明,在私法自治的空间里,公法强制的因素已经融入并与其一起构成私法规则的整体。     

英格兰宪政与现代理性官僚制问题——重访韦伯的“英国法问题”

本文以韦伯的《支配社会学》和《法律社会学》为文本基础,系统地比较了英格兰普通法宪政与欧陆理性官僚制两种政体建构逻辑的差异。理性官僚制的政体逻辑以"支配"为特征,以牺牲个体自由为代价,通过齐一化和常规化的方式治理。韦伯以理性官僚制为现象基础所概括之理论框架,不足以描述与理解普通法宪政。英格兰普通法宪政的本质是社会权力对国家体制的渗透与重塑,相对于绝对主义国家的逻辑,乃是一种全新的政体逻辑。     

法律思维与民间规则——以比较法为视角

由于哲学传统的区别,普通法法系的法律思维与民法法系大异其趣。普通法法系救济先于权利,而民法法系权利先于救济。普通法法系以普通法至上,而民法法系以法典法至上。普通法法系的司法创制以判例为起点,而民法法系却以制定法为始点。普通法法系法官在审理案件时以义务为中心,而民法法系的法官却以权利为中心。正因如此,民间规则在两大法系的司法实践中所发挥的作用也就截然不同。     

法律与王权：中世纪英国法治观念的嬗变及其内在逻辑——以索尔兹伯里的约翰、布拉克顿和约翰·福蒂斯丘为中心

从思想史的角度来看,中世纪英国法治兼容并包,融日耳曼法、教会法、罗马法和普通法之思想精髓于一体。日耳曼的习惯法使“王在法下”观念深入人心。罗马法和教会法的传播和影响推动英国法治理性化,但带有浓厚的神权政治色彩。在普通法的影响下,英国法治思想日趋制度化。中世纪英国法治思想的演变体现了法律至上和政治民主的双重逻辑。法律至上体现了法与权的关系,规定了王权的法律边界;政治民主体现了官与民的关系,强调民主制度对王权的控制。在观念与制度的交融下,法治观念以制度为载体,制度以法治观念为灵魂,并且形成了“以司法制约权力”、“君民共治”的制度文化。这种独特的法治传统推动英国政制向议会主权和混合政体的方向演进。     

中国传统禁榷法律制度初论——以财政导向为视角

对食盐等重要物资实行国家专卖,是世界各国经济史上普遍存在的一种制度现象.但与西方中世纪的专卖相比,中国古代的禁榷(专卖)制度不仅持续时间长、涉及范围广,其制度运行中的财政导向性也更为明显.围绕着这种财政导向性,传统中国逐步建立起了一整套具有强烈管制主义色彩的庞大社会控制体系,并成为古代社会经济法制的主干.作为这一体系的核心,禁榷法律制度对整个传统中国的法律文化、商业文明乃至社会心理的形成都有着巨大影响.     

人与社会和自然间价值关系的整体构筑--唯物史观对人道主义历史观的超越

人道主义历史观从抽象的人和人性论出发来解释人类历史,在人与社会和自然的价值关系上催生出个人主义和人类中心主义的价值观念;唯物史观从人的实践活动和社会关系出发来解释历史,在人与社会和自然的价值关系上形成了集体主义和整体主义的价值观念,从而构成了对人道主义历史观的根本超越维度.     

传统司法中的“能动”主义及其价值——以情理法为视角

中国古代大量存在着据情理断案的现象,出现这种现象有着深刻的社会法律制度根源.从情理法的角度分析中国传统司法中“能动”主义,发现其目的是为了维护传统礼制之下的统治秩序与和谐,而且根植于普通民众所认同的“天理、人心”的观念之中.考察传统司法“能动”主义有助于我们发展和反思我国当代能动司法的价值追求与实施方式.     

关于汉代经学的若干思考

经学是指以儒家六经为核心的一套理论体系,主要包括价值观念、思维方式、人格追求等,其主要载体是儒家的政治哲学、历史哲学和人生哲学.经学形成并定型于汉代,先秦无经学.汉代经学分为古文经学、今文经学和谶纬之学.古文经学和今文经学的根本区别是历史观、价值观和经学方法论,而非书写方式.汉代经学促成了独具特色的文化守成主义的形成,重视守成、尊重传统、在守成中开新的文化传统,是随汉代经学的形成而形成的.汉代经学的形成,与政治家和思想家的合作传统的形成过程相一致;促成了孔子地位的帝王化、符号化;大大提升了儒学和儒生的地位.     

论生态主义法律观念下权利共同体范围的拓展

传统法律观念以人类中心主义为哲学支撑,尊奉人类利益至上原则,并不能解决近代工业化以来人与自然关系逐渐严重恶化的事实.以生态主义为哲学根基的生态主义法律观念则倡导生态利益本位,主张人与自然关系的平衡,以保有生态整体作为所有权利的基础.在这种法律观念指引下,权利共同体的范围从人类拓展到了其他生态系统的组成部分,从发展的层次上来看,包括动物的权利、生物的权利、大自然的权利等三个层次.     

普通法诞生后英国刑事检控分权体制的初步形成

在西方检察制度比较研究中.英国始终是研究者面对的最特殊的对象.19世纪晚期之前,这个国家一直没有像欧陆邻邦那样的国家公诉检察官.英格兰法刑事司法的一个显著特征是刑事检控权一直由私人掌握.这是源自日尔曼法的一项传统旧制.12世纪英格兰中央君主国家形成过程中诞生的普通法对这项旧制没有度除,而是进行了创造性的继承.由此产生的起诉陪审团即大陪审团栓控权机制作为对私诉体制的有效补充,成为英格兰普通法刑事检控权力体制的新权力主体.与私人检控者并行不悖.在被改良后的刑事私诉体制中,官方只有非常有限的刑事检控权.普通法早期史形成的这种刑事检控分权格局一直延续到现代,导致英国现代社会建立职业检控官僚机制一再受挫.因此.美格兰无缘建构检察官僚制度绝非思辩性的法理学问题,而是一个历史问题.时普通法早期刑事检控权力史的历史解读就成为我们解答这个问题的知识前提之一.     

论马尔库塞的马克思主义哲学观

马尔库塞立足于人本主义哲学立场,用"人道主义"和"异化"思想重构马克思主义哲学的劳动本体论,把弗洛伊德的精神分析学同马克思的异化劳动概念相结合.形成了以"爱欲"为基础的社会历史观,在此基础上提出了美学救世主义的革命方略,形成了他系统的马克思主义哲学观.     

我国《信托法》对消极信托的态度——以英美信托法为借鉴

当今社会中仍然存在着大量利用消极信托关系规避法律的行为.对此,以美国为代表的普通法系国家通过防止规避法律条款等方式采取了相应的措施.我国2001年通过的<中华人民共和国信托法>对于消极信托的确定标准和法律效果没有规定.适当借鉴美国信托法制度中对消极信托的规定,这对完善我国 <信托法>是有所帮助的.     

英国诉讼答辩制度的变革对普通法的影响

英国普通法上的诉讼答辩制度是三大程序性机制之一,该制度经历了在内容上从概括答辩到特殊答辩的变革,其变迁直接影响了普通法实体规则的呈现和发展：概括答辩模式下事实和法律浑然一体,而特殊答辩在诉讼中引入新的事实,促使事实和法律规则相分离,法律规则有了独立发展的可能。因此,诉讼答辩制度的变化与普通法实体规则体系的发展密切相关。这也印证了英法史长久以来的命题———普通法程序性机制深刻影响着法律自身的变动。     

“一国两法”在路易斯安娜的实现

路易斯安娜的主权更迭以及该地区的法律沿革史,造就了一部在世界民法典立法史上具有独特地位的《路易斯安娜民法典》,并最终在美国这样一个普通法系国家描绘出“一国两法”的绮丽图景。路易斯安娜的这段历史,对于我国在“一国两制”的原则下,如何正确对待港、澳、台地区的法律传统,有着重要的启示。     

美国法律在二战后对民法法系法律的影响

西方国家法律通常可分为两大法系或传统,一个是以古代罗马法为基础而形成的法律,通称民法法系(或大陆法系),另一个是普通法系。在20世纪,特别在第二次世界大战后,两大法系相互影响,已日益靠拢,但差别仍然存在。二战后,美国已取得了西方法律理智上的领导地位,这就意味美国法律拥有对西方另一法系,即民法法系的法律发生影响的能力。以下试图探讨一些较重要的影响。     

批判和重构:福柯对传统历史观的改造

福柯的历史观呈现为一种"断裂式"的思考方式,是对传统"线性"历史的批判和质疑.福柯对传统的西方社会进行了历史的考察,发现线性的历史考察方式不可避免的加上人们的目的和意图.为了修正这种在人们从事历史研究过程中出现的主观性认识误区,还原真正的历史事件,福柯重构了断裂和非连续性的历史考察方式,这种历史观试图克服人的理性对真实历史事件考察过程中产生的主观影响,使得历史开始由"理性诉说"走向"事件诉说".福柯的历史观具有深刻的浪漫主义色彩,这种理论在现实面前是无力和苍白的.     

普通法的程序性特征及对中国法治发展的启示

相对于欧洲大陆法的实体性特征,普通法呈现出其特有的程序性特征,它反映了普通法制度特有的气质,这种程序性特征对中国的法治进程有一定启示意义,对法治建设与普通法研究也有所裨益.