法律漏洞填补的司法进路

为解决个案裁判的无序,走出司法能动性与法律安定性的二难困境,我国法律漏洞的填补需要探究统一的司法进路.在学理上,当前法律漏洞填补主要存在四种司法进路:原则解释的进路;法学方法论的进路;法官续造的进路与程序主义的进路.我国日渐盛行的是一种法学方法论的进路,这种进路有其自身的局限.超越法学方法论的进路局限,我国法律漏洞填补应然重构一种“能动平衡”的司法进路.这种司法进路应具有司法哲学的统一信奉;温和、审慎的理性裁量;动态开放的方法适用;社会后果的适度前瞻等基本品格.     

法律漏洞略析

法律必有漏洞,立法者认知能力的局限性而造成法的不完备性,以及由于客观形势的不断变化导致法的适用中出现无法可依或有法难依的情况,都会造成法律漏洞.填补法律漏洞,应提高立法质量,对已施行的法律进行修改、补充,或者创立新法.     

略论法律漏洞填补的依据

漏洞填补是法律适用的重要方式之一,也是法律发展的重要途径。明确法律漏洞填补的依据,对于法官正确运用漏洞填补方式处理现实个案具有十分重要的意义。具体而言,漏洞填补的依据主要是政策、习惯、法理、学说等。     

法律解释与漏洞解决

法律就其文字属性来说需要解释。法律解释的含义分为狭义和广义两种,其中包含着法律漏洞的解决办法。法律漏洞客观存在于法律之中,需要采用特定的法律方法来进行解决,包括法律解释和造法的尝试。     

论法律漏洞及其应对

法律是否有漏洞一直是法学史上一个争论不休的话题.站在分析法学的立场上,由于立法者的认知能力有限及法律的自身属性决定,法律漏洞是不可避免的.应对法律漏洞,既要从立法的角度来防止,更要赋予法官适当的自由裁量权从司法的层面来弥补.     

法律漏洞的认定与补充

由于成文法的滞后性和不完善性,法律漏洞的存在在所难免。按不同的分类标准,法律漏洞可分为:自始漏洞与嗣后漏洞、明知漏洞与不明知漏洞、明显漏洞与隐藏漏洞及碰撞漏洞。“禁止拒绝裁判的原则”要求法官在裁判过程中对法律漏洞进行补充。法律漏洞补充的性质是法官对法律的续造。但在中国目前的条件下,对法律漏洞的补充仅具有个案的意义,尚没有“立法”的性质。法律漏洞补充方法有依习惯法补充、类推适用、目的扩张或目的限缩、制定法外法律发展等。法官补充法律漏洞应说明其补充的标准。     

试论通过法律解释及漏洞填补等方法实现个案正义

法律解释和漏洞填补等方法可以调和法律的普遍规定与特殊调整和具体适用之间的尖锐矛盾,在个案审理中发挥了重要的工具作用。尤其在法律相对滞后的情况下,如何使当事人各方利益都得到体现,如何使法律正义、程序正义得以体现是每一个法律工作者毕生追求的目标。     

试论通过法律解释及漏洞填补等方法实现个案正义

法律解释和漏洞填补等方法可以调和法律的普遍规定与特殊调整和具体适用之间的尖锐矛盾,在个案审理中发挥了重要的工具作用.尤其在法律相对滞后的情况下,如何使当事人各方利益都得到体现,如何使法律正义、程序正义得以体现是每一个法律工作者毕生追求的目标.     

从结婚登记程序瑕疵看婚姻法与行政法的竞合

结婚登记程序瑕疵问题蕴涵着婚姻法与行政法的竞合选择。从婚姻法与行政法的基本理念、价值取向以及行政诉讼现行规则的视角来看，存在程序瑕疵的结婚登记行为可以确认其违法，但不应被一概撤销，以保护当事人婚姻关系的稳定性及其合法权益。     

论少数民族婚姻多样性与我国《婚姻法》的冲突与调适

少数民族婚姻多样性的习惯法规范与国家《婚姻法》的规定存在冲突,忽视这些冲突不利于国家法律的实施和少数民族特殊性的保护。利用法学、文化人类学和社会学等多学科理论视角,对少数民族多样性婚姻与《婚姻法》在原则层面、实质要件层面、形式要件层面产生的冲突以及调适的可能和办法进行探讨,将为现实中少数民族婚姻法制问题的解决提供理论支持,同时_也必将为和谐社会在少数民族地区的建设提供法理支持。     

论《婚姻法》关于家庭暴力问题的规定与解决途径探析

长期以来,不论是国际还是国内家庭暴力问题一直是世界各国着力解决的历史问题、社会问题、法律问题。这一问题似乎只在20世纪末以来凸显出来,是因为在过去被其他问题如战争、经济等问题所掩盖,是一个地道的历史问题,只是随着经济的发展逾变复杂化而已。本文着重就家庭暴力概念、渊源、性质及我国《婚姻法》的规定进行探析并求教于国内同仁,以求其是。一、家庭暴力的概念家庭暴力,顾名思义,是发生在由婚姻或亲密关系,血缘和法律而联系在一起的家庭成员之间的暴力。最高法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释》第一条对“家庭暴…     

毛泽东早期妇女思想与我国婚姻法

我国现行婚姻法于 1980年 9月 10日通过， 1981年 1月 1日起实施。这部婚姻法对我国婚姻家庭制度的改革有很重要的意义。 　　毛泽东早期妇女思想集中体现在他 1919年到 1920年之间发表的一系列文章中。这些思想对我国现行婚姻法有很大影响。 　　1919年 7月 14日，湖南学生联合会会刊《湘江评论》创刊号出版，毛泽东时任该刊主编。这天毛泽东写的《难道走路是男子专有的》、《女子革命军》就刊登在创刊号上。这两篇文章虽然简短，但谈到了男女一般性的平等问题，如政治平等，体质平等。同年 11月，由于长沙赵五贞女士自杀事件，毛泽东又写…     

论季节性居住权

季节性居住权是伴随着经济的发展和服务业的繁荣而产生的一个新型权利概念,它以时间和权利客体的特定性为主要特征,以债权性为根本属性,设立程序简便,主体范围广泛。它因债权性、有偿性而区别于居住权,因设置程序的简便性、权利存续的间断性而不同于租赁居住权。     

论《婚姻法司法解释三》与婚姻法“保护妇女权益原则”的衔接到婚姻契约

婚姻法司法解释三出台,它在体系上应与婚姻法一脉相承,但逐条细解其内容可以发现,它与婚姻法原则并没有完美衔接。透过婚姻法司法解释三与婚姻法基本原则之一的"保护妇女权益原则"的衔接现状分析,得出婚姻法司法解释三和社会现实正催促婚姻法与契约法的多维联姻以解决践履疑难。女性在现行法律没有提供全面立体的保护帷帐下,可以引用契约法采用约定方式保护自身权益。     

弱势群体保护——从宪法到婚姻法

婚姻法中对弱势群体的保护与宪法对弱势群体的保护一脉相承,对于和谐社会的构建具有重要意义。总体上,宪法通过对特定群体的权利保护成为具有最高效力的弱势群体保护规定。作为依据宪法制定的、调整婚姻家庭关系的法律,婚姻法对弱势群体的保护体现在各个方面。正是法律所追求的平等、和睦、文明的婚姻家庭关系,构成了和谐社会的基石。     

建国初期西南地区贯彻婚姻法运动考

《中华人民共和国婚姻法》的颁布只是法律本身的静态革命,而婚姻法的贯彻实施是法律的动态革命。在当时的社会结构、思想观念背景下,建国初期婚姻法的制定与贯彻实施具有深远的影响和意义。文章对建国初期西南地区贯彻婚姻法运动进行了客观的历史考察,指出了其发生的时代背景和地域特征,对其运动的具体过程进行了梳理,文章最后对这场运动进行了总结评述。     

中俄传统婚姻法文化比较研究

婚姻观念与婚姻制度植根于不同的文化传统,受到本国民族精神、风俗习惯、宗教渗透和法律传统的影响,具有各自丰富的内涵和特征。中华法系的婚姻门数千年来一以贯之,形成了相对稳定的婚姻观念和伦理特征。俄罗斯传统婚姻法受到民族习惯法、拜占庭教会法以及世俗法典的多重影响,具有鲜明的宗教性和民族性。从结婚的程序、条件以及婚姻的解除和离婚三个方面,历史地考察中俄婚姻法文化的内容和特点,更为生动地展现两国文化特征和文化差异。     

法律近代化视野下的南京国民政府1930年婚姻法

南京国民政府1930年婚姻法是我国婚姻法近代化过程中的重要一环,然而学术界和法律实务界对其存有诸多观点相左的评论.若将其纳入法律近代化的视野下考察,不仅可以得到相对客观公正的评价,而且对于推进现代中国依法治国的进程尤其是完善婚姻家庭立法也有相当的借鉴意义.     

16-18世纪英国婚姻法的变革与趋势

16—18世纪是英国社会大变革的时代,但世俗化、自由平等和公平正义观念并没有在婚姻法领域得以贯彻,中世纪确立的父权至上、宗教婚姻和永不离异仍然是婚姻法领域的主要法律原则。不过在这一时期,英国的婚姻法并非静止不变,婚姻法领域的国家法与习惯法相互博弈,不断地迎合着社会的变化,孕育了世俗化、自由化和平等化的趋势。