外资并购我国上市公司中的反垄断问题研究

外资并购国内上市公司在带来先进技术、管理经验和提高上市公司质量的同时,在一定程度上也会形成垄断,从而损害民族工业利益,威胁国家经济安全,影响国民经济发展。当前反垄断法律体系尚不健全,借鉴发达国家的成功经验才可以对外资并购国内上市公司进行反垄断规制,具体措施包括完善反垄断认定程序、建立反垄断执法机构等。     

论我国外资并购国家安全审查制度

我国对外资并购的国家安全审查制度在学习借鉴外国立法经验和总结本国监管实践的过程中逐渐形成体系。国家安全审查有其独立性和重要性,行业审查或反垄断审查均不能代替国家安全审查。现行关于国家安全审查的规定法律层级不高,内容较为简单且不统一。我国安全审查部际联席会议应逐步落实为法律实体,成立外资并购国家安全审查委员会,并围绕审查标准、审查对象、审查程序等内容完善国家安全审查制度。     

美国对中资并购实施安全审查的经济民族主义分析

后危机时代,外资并购美企股权或控制美国境内生产性资产可能威胁美国"国家安全",为经济民族主义在美国投资领域盛行提供了合理性解释。在此影响下,美国外资并购安全审查呈现出借助并购审查制度限制外资准入、政治力量公然干预个案审查程序及外资安全审查导致"商业问题政治化"等三大趋势。美国政府和国会内的保守势力以维护"国家安全"为名频频对中国公司正常的并购业务进行限制和干预,美国外资安全审查制度已成为制约中资企业赴美并购成败的关键变量。从"国际体系内中美实力竞争"和美国"国内政治逻辑下利益博弈"的视角来看,中美实力竞争、经济技术博弈和国内选举利益考量是经济民族主义在美国外资并购审查领域肆虐的主要根源。     

美国对跨国并购投资的法制管理

在经济全球化的背景下 ,跨国并购浪潮席卷全球 ,并已成为国际直接投资的主要形式。本文重点分析了美国对并购投资中的垄断行为的规制及衡量准则 ,对上市公司并购的法律管制 ,以及对外资并购的特殊限制。本文认为 ,认真研究美国对并购投资的监管法规 ,不仅有利于中国完善并购投资监管的法律体系 ,主动应对目前外资在华并购所带来的挑战 ,而且有利于中国企业正确实施“走出去”的战略 ,在跨国并购投资中规避法律风险。     

中国外资并购法律规制存在的问题及其完善建议

本文针对现有的外资并购法律规制还存在诸如不能防止国有资产的流失、产生垄断、审批和监督体制不完善、内外资并购的法律缺乏统一性等缺陷与不足,一一提出了完善建议。     

外资并购日本企业的进展及趋势

进入20世纪90年代,跨国并购迅猛发展,成为国际直接投资的新趋势和经济全球化的一个显著特征。在发达国家中,日本由于长期以来存在诸多限制投资的法规条文、行政指导以及企业间相互持股和终身雇佣制度等,其并购市场较为落后,外资并购日本企业更是受到强烈抵制。90年代中期以后,日本积极推进国内结构改革,放松有关并购的一些规制,不断改善投资环境,加之原有企业经营体制的基础开始动摇,在日本经济长期萧条的背景下资产价格下跌,并购式投资日趋活跃,成为近年来外国对日直接投资的一大亮点。随着日本《公司法》的修改和实施期限的确定,跨国企业越来越关注日本并购市场的动向。可以预见,今后外资对日并购案件将会大幅度增加。     

德国外资并购安全审查新立法述评及其启示

2009年4月23日,德国专门针对外资并购安全审查事宜的《对外贸易和支付法》及其实施条例第13次修正案正式生效。新立法扩大了安全审查的适用范围,确保安全审查适用上的个案例外性,创设了无异议证明书制度,保证审查机构依职权启动审查,注意将安全审查措施与国际义务相协调。新立法和修正案加强了对德国公共秩序或安全构成严重威胁的外资并购案的限制和审查力度,但并未触动德国外国投资环境的开放性。德国的外资并购安全审查新立法对我国相关立法的改进和完善也具有一定的借鉴意义。     

日本反垄断法的私人执行制度——历史演进与最新发展

传统上,日本反垄断法的私人执行局限于损害赔偿诉讼,同时由于受JFTC审决前置的影响,私人当事人提起损害赔偿诉讼的案件非常少。20世纪90年代以来,随着JFTC对反垄断损害赔偿诉讼采取了一些促进措施以及法律的改良,日本反垄断损害赔偿案件开始增多,并且胜诉率得到提高。另一方面,长期以来,提起禁令诉讼由JFTC独占行使。2000年5月修订的《反垄断法》在第24条中规定了禁令救济制度。该法修订以后,日本私人当事人提起反垄断禁令诉讼从此有了明确的法律依据,多了一条执行反垄断法的合法渠道。     

外资并购所涉法律关系分析

外资并购这一经济活动牵涉众多的社会关系,而这些社会关系在我国已经受到了法律规范的调整,但目前我国有关外资并购的法律法规并不完善。外资并购所涉法律关系主要有：行政法律关系、经济法律关系和民事法律关系。     

法理学视野中的反垄断法——从社会权力的角度理解反垄断

我国《反垄断法》的立法工作经过立法机关和政府实务部门、学术界等共同努力,在多年的准备、论证、规划后已进入实质阶段,法律文本出台在即。然而,对市场经济中反垄断重要性的认识却并不是完全一致的。为此,我们需要在制度落实的同时克服观念的滞后,从另一个层面和角度,即法理学层面和社会权力的角度理解反垄断的合理性,以弥补法理学范式研究的不足,深化社会对于反垄断的认识。     

南海仲裁案历史性权利诉求管辖权问题评析

南海仲裁案仲裁庭在2016年7月最终裁决中认定对菲律宾所提的与中国南海历史性权利相关的诉求拥有管辖权,并裁定中国的历史性权利违反包括《联合国海洋法公约》(以下简称《公约》)在内的国际法规则。本文结合2015年和2016年两个阶段的裁决书,从三个角度评析和质疑仲裁庭对历史性权利相关诉求的管辖权,认为:两阶段裁决所援引的证据不足以证明中菲两国之间存在关于历史性权利的真实争端;即使争端存在,该争端在性质上也并不属于关于《公约》解释和适用的争端;从《公约》第298条看,相关诉求所反映的争端在性质上构成关于海洋划界争端的一部分,属于《公约》允许中国声明排除强制争端解决程序管辖的一类争端。     

《海牙-维斯比规则》的适用--评Mayhew Foods Limited v. Overseas Containers Ltd.案

《海牙—维斯比规则》是国际航运统一实体法的重要规则。准确理解其适用对保护当事人利益具有重要的作用。本文就该规则适用于何种航次作了分析,同时讨论了应该如何理解和适用《海牙—维斯比规则》的第1条第5项的规定。     

"市场扰乱"概念的解释与判断标准——"严重损害论"的评析与"实质损害论"的展开

本文严格按照《维也纳条约法公约》规定的解释条约的国际法规则,对《中国加入工作组报告书》第242段规定的“市场扰乱”概念进行分析,得出如下结论:在判断中国出口纺织品是否给进口国造成“市场扰乱”时,应以《中华人民共和国加入议定书》第16条规定的“市场扰乱”概念的定义为法律依据,并以“实质损害”作为产业损害程度的判断标准。     

海南自由贸易港快速仲裁规则的构建

《贸易法委员会快速仲裁规则》是国际层面有关快速仲裁程序的最新规则,首次以附录的形式呈现在《联合国国际贸易法委员会仲裁规则》补充条文中。其兼顾了仲裁程序的效率与公平,值得海南自由贸易港借鉴形成符合海南特色的快速仲裁规则体系,即在保证公正的前提下,将尊重当事人意思自治以及程序的迅速高效贯穿程序设计的始终,确立快速仲裁程序的最高原则为尊重当事人的意思自治,快速仲裁程序的启动必须基于当事人的合意,快速仲裁的案件由独任仲裁员审理,程序推进的过程应当凸显当事人本位等。     

海洋维权执法下《联合国海洋法公约》的适用——南海仲裁案第13项仲裁请求裁决评析

仲裁庭无视对菲律宾第13项请求进行判断的前提——黄岩岛主权归属及沿海国的确定,武断地得出《联合国海洋法公约》第298条1(b)不适用于领海的结论。仲裁庭对菲律宾第13项请求不具有管辖权。菲律宾船舶在我国黄岩岛领海的通过不能构成无害通过,我国有权根据《联合国海洋法公约》第25条采取必要的步骤以行使保护权。在行使沿海国保护权的特殊情形下,应对《国际海上避碰规则》适用于船舶航行进行严格解释。《联合国海洋法公约》第94条的义务主体是船旗国,义务的属性是管辖义务,违反《国际海上避碰规则》并不必然违反《联合国海洋法公约》第94条的义务。     

论中国《保险法》之不利解释规则

不利解释规则的法理基础为＂弱者保护说＂,本质上是对缺乏保险专业技术、知识的实质弱者的一种司法救济。遵循这一思路,本文结合国内外审判实践经验和研究理论,反思中国《保险法》第31条所确立的不利解释规则并提出了法律适用之建议。     

反垄断法不确定性的意义追寻——从分析实证主义解读走向社会功利主义解读

当前对某些大型企业开出的“天价罚单”并不是反垄断法的代名词,其并不能反映中国反垄断法的真正实施状况.中国六年来的反垄断法律实践表明,反垄断法具有高度不确定性.从分析实证主义的视角来看,这种不确定性是由反垄断立法无法限定反垄断案件的司法适用所导致的,但这种分析路径忽略并遮蔽了垄断行为的复杂性.事实上,是垄断行为的复杂性导致无法通过立法规则制定来达致司法适用的确定性.立足于此种复杂性,从社会功利主义视角来分析,反垄断法的不确定性与作为生成其背景的多元利益变动和多元价值平衡不可分割.反垄断法的不确定性具有重要的现实意义,其指引反垄断判决充分面对各种利益、各种价值进行衡量和选择,以达至实质的合理性.由此,中国反垄断法的未来应该更加关注法院的作用,构建全新的立法和司法关系.     

加入WTO应该加快我国有关经济立法进程

WTO是世界上惟一的全球性的永久性的多边贸易组织,它是由各种协定和协议形成的一个复杂的规则体系,以实现世界贸易自由化的目标。WTO规则体系的复杂性,决定了其成员国必须健全和完善本国的经济贸易法律。加入WTO后,我国的经贸法律必须与WTO规则体系全面接轨,这就要求我们加快在经贸立法方面的进程,重点应该加快修订《对外贸易法》、制定统一的《外资管理法》、加快服务贸易立法步伐和继续完善知识产权法。     

能动抑或克制:国际海底管理局的造法理念

国际海底管理局的国际组织本质决定了其规章只有在公约设定的框架范围内制定方能直接生效。在造法过程中,管理局发挥能动性,对探矿规定和勘探合同加以具体化和补充,细化勘探申请者的资格要求,发展了保护海洋环境的规则,创新开发模式,阐明程序规则。但对预防做法、反垄断判断标准和管理局参与方式的斟酌,均表明克制才是管理局造法的本来面目。然而,对申请费的修改却反映了管理局近来超越克制的动向。     

印度反倾销程序法评介

印度根据 GATT/ WTO反倾销、反补贴和保障措施的规则 ,制定了一套较为完善的反倾销和反补贴国内法。其基本内容 (实体规则和程序规则 )与WTO《反倾销协议》和《初贴与反补贴措施协议》的有关规定是一致的。但是 ,对于印度反倾销法未规定的事项以及与 WTO《反倾销协议》不一致事项 ,印度坚持认为拥有自由裁量权 ,而不是优先适用 WTO《反倾销协议》的有关规定。