我国企业购并重组的法律问题研究

在社会主义市场机制中 ,企业购并应该由主体根据自身利益作出选择 ,政府不宜介入 ;政府必须拥有独立的国有资本投资机构 ,该机构没有行政权利 ,只作为市场中的平等民事主体。在我国目前市场经济发展初期 ,公司法对公司转投资行为施以一定程度的限制是很有必要的。对于公司合并的债权人保护程序 ,我国公司法的相关规定可能会加重合并当事公司的负担 ,不利于合并进行 ,因此应加以修改。随着市场经济的发展 ,我国企业购并公司立法在未来应向鼓励交易、促进投资和资源优化配置的目标转变。     

我国境外投资立法存在的问题与完善措施

伴随着经济全球化和我国加入WTO后的前进步伐,我国的境外投资越来越多。境外投资立法是我国涉外立法的组成部分,对我国境外投资起着保护、鼓励与管理的作用。但目前我国的境外投资立法存在着缺乏统一立法、透明度不够、缺少对民营与私营企业的立法以及鼓励与支持措施不健全等问题。为此,应改革和完善我国的境外投资管理制度,建立和健全境外投资企业的服务制度,完善我国海外投资的鼓励制度,借鉴发达国家的通行做法建立我国的海外投资保险制度,以促进我国海外投资活动的健康发展。     

论我国司法解释的立法功能--以行政性限制竞争的消解为视角

司法解释的立法功能源于法律固有的缺陷或漏洞.我国司法性立法产生、存在的合理性也不例外,但其特殊性在于以统一解释的形式适用于所有法院的所有同类案件.在我国法制不健全、行政权主导、行政性限制竞争阻碍市场经济体制建立和完善的历史时期,司法解释的立法功能得到彰显.<合同法>和<行政诉讼法>的两个司法解释条款,即揭示或说明了司法解释在我国法律体制中应有的立法功能,及其对抽象和具体行政行为限制竞争的消解作用.     

论法人权利能力的限制

法人权利能力的范围主要包括有财产权和人格权,对其限制主要从法人权利能力性质、法律、目的三个方面进行。就性质限制而言,是指其不享有因自然人之身份而专享的权利与义务;法律限制集中在公司法中关于转投资及其担保方面;目的限制主要是超出章程经营之权利能力的限制,其从动态的角度对法人的行为予以限制和改正,贯穿于法人经营活动的始终。     

公司法人格否认规则在一人公司的适用——以《公司法》第64条为中心

公司法人格否认规则与一人公司之间存在着应然的制度联系.一人公司是法人格否认规则适用的主要对象,适用情形与标准具有特殊性,亦具有特殊的制度价值.现行公司法第20条、第64条确立公司法人格否认规则适用于一人公司的基本制度框架,但其立法理念与立法技术均具有探索性质,司法适用的可操作性亟待强化.为此,尚需司法裁判经验的适时跟踪、总结和完善,并形成司法实践、司法解释与立法修订之间的良性互动.     

论非原创性数据库的法律保护

数据库不仅是计算机领域研究的对象,其法律保护问题也是知识产权领域的一个重要课题,对于原创性数据库的法律保护各国立法及实践已基本达成共识,对于非原创性数据库是否应予保护以及如何保护的问题成为争论的焦点所在.笔者从非原创性数据库的自身特点出发,对国际社会保护非原创性数据库的主导立法及司法判例进行评述,并针对我国的具体国情提出应该通过有限制的"特殊权利"立法和反不正当竞争法及合同法,从不同的角度完善对非原创性数据库的立法保护.     

异议股东股权收买请求权与债权人保护

异议股东股权收买请求权有效平衡了控制股东和中小股东之间的利益,在合理维护中小股东利益的同时,对公司的经营发展也具有积极的意义.但是,这种利益平衡却忽略了债权人的权利保障.股权收买请求权以股东退股为形式,实质上类似于公司减资,有损于债权人的利益.所以,应该在立法上构建相应的债权人保护制度,即引入债权人知情权、建立债权人异议权、明确股权收买的限制条件等.     

回归初创的合理本位——反思陪审制

陪审制度是司法机关吸收非法官职业的社会成员作为司法活动的参与者,参加到案件审判中来共同对案件做出事实判断、法律评价的一种诉讼制度.陪审制度的发展有利于实现看得见的司法公正、增强司法透明度、实现司法独立、预防司法腐败、推进普法教育进程等方面的发展.为更好地发挥陪审制度的作用,优化陪审体制,我国陪审制度应从下列两个方面予以完善:一方面.立法上的完善,尤其是尽快在宪法中对陪审制度作出规定,恢复陪审制度的宪法原则地位,为其专门立法提供宪法依据.另一方面.具体制度的完善:第一,不断细化我国陪审制度的适用范围;第二,降低陪审员资格的学历限制,从而扩大陪审员的范围,同时,为摆脱任职程序官员化、任职期限固定化的现象,可采用陪审员随机挑选和"一案一选"机制;第三,充分完善陪审员的权利.通过改革,回归我国陪审制度的合理本位.     

我国股份有限公司内部监督制约机制及其完善

公司内部监督制约机制的实质是如何加强对作为执行机构的董事会的监督,但在我国,股东大会流于形式,监事会的监督缺乏有效行使的法律机制,董事会的权力缺乏应有的约束.文章根据我国公司立法与实践中存在的问题,提出完善的具体设想.     

慈善募捐的自由与限制——美国经验的启示

近年来的历次大型救灾活动已经暴露出我国慈善募捐立法的严重滞后.着眼于这一现实问题,本文通过对美国慈善募捐立法和大量判例进行探讨,发现事实上,美国早期立法与中国现今立法相似,均采用了事先监督的许可制,但其发展经验从自由和限制两个方面启示我们,对慈善募捐的保护其实质是对公民慈善募捐自由的保护,而采取许可制不仅限制了公民的这种自由,且其有效性也在实践中证明不及合理构建起来的事后监督体系.     

试析国际投资的多边立法

在当前全球化的进程中,国际投资主体利益的冲突性、多样性,使得国际投资法律制度成为全球化进程中最迫切而又进展最为艰难的领域之一,而国际投资领域多边立法的匮乏更加剧了这一矛盾.本文将从现行国际投资法律制度的评价,国际投资法律制度的必然统一趋势以及国际投资法律制度统一的途径、国际投资多边立法的走向四方面来具体阐述有关国际投资的多边立法.     

论WTO保障措施与我国的产业保障机制

保障措施是WTO的例外条款,它允许成员国对由于进口行为而使国内产业受到严重损害采取限制措施,以保护国内产业.在WTO框架下,完善我国的保障措施立法,及时调整我国的产业结构,建立我国的产业保护机制,是我国目前面临的非常紧迫的问题.     

论我国生育权的立法缺陷与完善

我国生育权存在诸多的立法缺陷.生育权存在概念界定不清,主体过窄,性质存在争议,生育权的各层级立法存在矛盾以及生育权的法律救济存在缺失等等问题.通过对生育权本质进行探讨,进而阐述生育权的立法缺陷中的主体限制.有些人的生育权被剥夺,有些人的生育权形同虚设,还有些人在享有了生育权的同时,其他权利却受到了侵犯,特别是存在死刑犯的生育权被剥夺,有些已婚男性的生育权形同虚设,有些单身女性享有了生育权婚姻自由权却受到了侵犯等不合理情况.另外,侵犯生育权要件的立法疏空,导致在现实生活中对侵犯生育权难以认定,且现有的对生育权的救济只有离婚.因此,提出立法完善问题的重要性、明确生育权的概念.建议在今后颁布的民法典亲属编中单独设立"生殖权"一章,并通过离婚及损害赔偿等方式对侵犯生育权的行为进行法律救济.     

俄联邦外资立法与中俄自由贸易关系

开放国内市场的需要和国际贸易利益分配不平衡之间的矛盾,是俄罗斯联邦<外国投资法>着力解决的主要矛盾.其立法特点是:确立国家指导--市场主导的调控方式;调控手段多层次;调控工具多元化;调控政策采用多重标准.随着社会制度的变迁,俄联邦逐步建立健全对外资的宏观调控立法,其影响重大.由于自由贸易的主张没有成为决策层的主流观念、两国对海外直接投资的政策差异、不平衡和排他性阻碍两国自由贸易的进一步深化等诸多原因,阻碍中俄自由贸易关系的确立.针对俄罗斯国内立法的现状,我国对俄投资的开展应当及时调整:制定稳定、灵活的对俄投资政策;在不影响双方投资贸易的实质内容时,尽量使双方所依据的法律、规章、制度等公开和透明.     

我国公司法无视公司人格制度之完善

借鉴美、德、日三国关于无视公司人格制度的理论和实践,我国在适用无视公司人格否认制度时,应坚持穷尽救济原则、被动适用原则、实际有效原则。同时,对该制度应从完善立法、尽快制定相应的司法解释、适当运用诚实信用原则和禁止权利滥用原则指导审判实践、推行案例指导、提高无视公司人格案件的法院审级和实行备案制度等方面进一步完善。     

论一人公司的法律规制——基于比较法的研究

在实践中,中国存在着大量的一人公司。为顺应世界立法趋势和中国现实需要,《公司法》明确规定了允许自然人和法人设立一人有限责任公司。但由于一人公司存在种种弊端,一人股东可能滥用权利,损害债权人及利益相关人的利益。因此对一人公司的法律规制显得尤为重要。有关国家和地区的公司法从若干方面对一人公司进行规制,这种规制包括对一人公司设立的规制、运营的规制、责任的规制三个方面。中国公司立法应当借鉴,以完善相关规定。     

论沿海国对外国船舶污染的刑事立法管辖权——兼论我国对外国船舶污染的刑事立法规制

《联合国海洋法公约》赋予沿海国在领海和专属经济区内对外国船舶污染的刑事立法管辖权,同时又对沿海国管辖权的行使做出了诸多限制。沿海国对外国船舶污染刑事立法管辖权的行使,必须严格遵守《公约》的限制性规定。与《公约》的有关规定相比,我国对外国船舶污染的刑事立法规制仍然存在诸多问题。作为公约的缔约国和签字国,我们理当积极依照《公约》的规定,结合我国管辖海域内外国船舶污染的现状,完善对外国船舶污染的刑事立法。     

公司高管竞业禁止义务刑法调控机制的完善

中国刑法第165条初步构建了公司高管竞业禁止义务的刑法调控机制.而这一机制存在法网疏漏、规则模糊、缺乏操作、有违平等诸缺陷,应当完善立法,建立明确的、完备的、平等的、可操作的刑法调控机制.     

完善我国公司监事会制度的法律思考

公司监事会制度是公司法人机关权力制衡机制的重要组成部分 ,是维护公司健康、稳定发展的保证。然而 ,在现实经济生活中 ,由于观念、体制和立法等因素的影响 ,我国公司监事会的功能难以发挥 ,甚至产生监事会虚化现象。在全面分析公司监事会制度产生的理论依据和价值功效的基础上 ,从探讨监事会虚化现象产生的根源入手 ,本文试图提出完善我国公司监事会制度的立法对策 ,以期能为我国企业公司化改造和建立现代企业制度提供有力的保障     

论夫妻财产约定协议公证

夫妻财产制度的确立和发展是我国从计划经济向市场经济转型过程中在婚姻立法上的一个突出进步.我国夫妻财产约定制是夫妻财产制度的重要内容之一.在立法模式上,它采用限制式约定制的大陆法系国家的立法模式.它是意思自治原则在夫妻财产制度中的高度体现.在办理夫妻财产约定协议公证的实践中,公证的形式审查及实质审查决定着公证质量及公证公信力.在对主体资格、协议形式、签订时间及财产范围等公证形式审查的基础之上,对当事人意思表示的真实性、协议内容的合法性及法定性的公证实质审查也尤为重要.而公证机构和公证员充分、适当地履行法定的公证告知义务及特殊的公证告知义务,则是确保夫妻财产合法权益,预防纠纷,减少诉讼,提升公证社会公信力和完善公证诚信体系的有效手段.