法律的不确定性及其克服──论法官在法律制度中的作用

作为对具体的行为进行评判的活动,法律是确定的。但作为规则,它是不确定的。法律的不确定性是其固有的属性,表现为法律概念、法律规则和违法确认原则的不确定。这就决定了法官在解释和适用法律时应具有相应的自由裁量权,现代国家常以基本法的形式对此予以承认。在现代国家,法官的自由裁量权受一定的解释方法和社会基本价值制约和支配。法律的确定性和正义理念实现的过程是法官根据个案的具体情况适用抽象的法律条文的过程,是一个复杂的思维过程。     

克服法律的不确定性

沈敏荣在《学术研究》2 0 0 1年第 4期撰文《法律现代化的思考———论法律的确定性与不确定性》指出 ,在法律实践中 ,法律不确定的情况不在少数 ,主要表现为 :法律的制定得不到执行 ;法律的规定十分原则 ,弹性很大 ;体系性不强 ;先进的法律规定与法律实际执行中的差距非常明显等等。法律的不确定性有这样几个方面的内容 :一是法律本身所具有的法律用语的歧义性、不确定性、多义性 ,对这些问题的解决方法是通过法律原则、法律体系的整体性 ,在法律解释中克服由于法律语言本身所带来的不确定性 ;二是我国社会转型中市场经济改革有很多的理论…     

论法律推理中的不确定性

法律推理是司法实践中重要的一种逻辑方法,使法律在有序的状况下适用。法律推理中遇到的最大障碍是法律概念的不确定性,必然会导致法律适用的随意性,解决这一问题的方法就是最大限度地确定法律概念的内涵和外延,使法律处于明确和有序的状态。具体措施是使形式法律推理和实质法律推理相互依赖、相互作用,共建司法公平、正义。     

司法公正与法官错案责任追究制度——兼论法律运行的不确定性

司法公正是一个为社会公众所关注的永恒话题。本文拟对司法公正的法律意义、法官错案责任追究制度的现状及误区等问题展开探讨，以期使人们对法律运行的不确定性因素有更加清醒的认识，树立司法公正的现代司法理念。     

论法律的不确定性

论法律的不确定性沈敏荣（武汉大学法学院博士生武汉４３００７２）法律,作为一项对具体行为进行合法与违法的评判的活动,是确定的,但是,它作为规则的总称,却具有许多不确定性。成文法国家一般都在规则的意义上使用和研究法律,〔１〕因此,对法律的不确定性的研究也...     

论法律的不确定性

法律,作为一项对具体的行为进行合法或违法评判的活动,是确定的。但是,它作为规则的总称,却具有许多不确定性。成文法国家一般都在规则的意义上使用和研究法律,因此,对法律的不确定性的研究也显得特别重要。法律不确定性的出现有其语言、哲学的原因。对法律不确定性的研究,也有利于我们更好地理解立法和法治,有利于我国的法制建设。     

论法官自由裁量权的价值及其法律规制

法官自由裁量权以追求和实现社会正义为价值目标 ,但若被滥用 ,则适得其反。本文依据分权制衡原理 ,论述法官自由裁量权之规制 ,通过对英美法系及大陆法系国家法官制度之比较 ,论证法官独立原则之确立及法官制度之完善。     

论刑事诉讼中的法官中立及其制度保障

法官中立是程序正义的基本原则之一,也是保证刑事司法公正的基本“底线”。刑事诉讼中的法官中立包括五方面含义:法官与案件结果或者各方当事人没有任何利益上或其他方面的关系;法官不存有支持一方、反对另一方的预断或偏见;法官具有独立性;避免法官与当事人之间的单方面接触;明确法官的职能划分。法官中立在刑事诉讼中的功能主要实质和程序两方面及探明真相和保证控辩平等。为保障刑事诉讼中的法官中立,应从保证法官的独立地位、把握审检关系的科学定位、调整裁判者内部关系以及法官素质等方面予以制度上的考虑。     

英国法官制度及其启示——关于法官职业化问题的思考

法官职业化与司法民主化是学理上所争论的焦点问题之一,二者在实践上也时常存在冲突和矛盾。法官职业化建设是中国法治进程的必然要求,更是实现法治社会的必经之路。但是,鉴于职业法官自身固有的局限性,法官职业化又不能太过绝对。在这个问题上,应该跳出要“法意”还是要“民意”的非此即彼的二元对立思维模式,一方面坚持职业化道路不动摇,另一方面也要重视利用非职业化元素为法治建设服务。     

中国反垄断罚款裁量的不确定性及其克服

罚款是中国反垄断法最主要的制裁手段。囿于立法的模糊性,反垄断罚款裁量处于一种不确定性状态。通过对365份行政处罚决定书的统计分析,得出中国反垄断罚款裁量的不成文基准,进而发现反垄断执法机关在罚款裁量因素的选取和裁量效果的确定上均存在很大的酌处空间,法定裁量因素未起到应有的作用,罚款的整体威慑水平较低。借鉴反垄断法先行国家的成熟经验,中国反垄断执法机关可通过制定成文裁量基准实现裁量因素的具体化,基于罚款裁量方法实现裁量因素的类型化,采用综合计算模式实现裁量效果的格次量化,以克服反垄断罚款裁量的不确定性。     

论法律在社会协调发展中的作用

社会的良性运行首先要有一套完善的运行机制并且该机制的作用还要得到充分的发挥。在现代社会,法律制度在社会运行机制中占有重要地位,它是保障和促进社会良性运行的最有力和最有效的工具。     

法律至上的异化及其克服

法律至上的异化是指本应不被超越的法律规定了其可以被超越的内容,或者法律的实施认可或强化了其被超越的现实,从而否定了法律的至上性,违背了立法者的意志,并形成一种独立的力量抵触着法律的至上性,制约着民主自由、公平正义的发展.马克思对劳动的异化、科学技术的异化、宗教的异化、制度的异化有较多论述,我们应该用马克思的异化思想指导法治研究,正确理解和对待法律至上的异化问题.法律至上的异化现象主要有:法律规定自身可以被超越,非法"骑在"法律的背上,有法不依、执法不严、违法不究造成的异化,政治、经济、文化等法治外因素造成的异化.克服法律至上的异化,就要妥善处理实现法律至上所遇到的各种矛盾,要正确认识和克服法律至上的自我异化;克服法律条文和程序对法律至上精神的异化;切实保障独立审判,严格法律执行;正确认识法治和政治的关系,在时机不成熟时切莫立法.     

论法律的不确定性与后现代主义思潮

论法律的不确定性与后现代主义思潮沈敏荣法律不确定这一词题的提出是在本世纪６０年代。在此之前,法律具有确定性是法律公认的正确命题,是实行法治、排斥人治的内在要求。德国于１９世纪五、六十年代盛行的“机械法学”最具代表性：机械法学绝对地排斥法官的主观判断,...     

论法律翻译人才在涉外经济中的作用

法律翻译分为对外法律主张和对内法律参考与应用翻译,目的是加强文化和经贸交流,引进和扩大对内对外经贸技术投资,减少国际贸易摩擦和投资损失,尤其是规避外国反倾销和贸易保护造成的本国投资及出口损失,维护本国投资和贸易利益,最终推动全球贸易在WTO和双边贸易协议的框架内顺利进行.只有加大法律翻译等涉外法律人才的培养和国家重视,才能使上述目标得以实现.     

论法官法律思维的三重层级

法官法律思维依次达到三重层级:形式逻辑和形式推理是第一层级,保证思维的有效性;辩证逻辑和辩证推理是第二层级,解决司法实践中的复杂问题;法律思维定式是第三层级,决定司法活动的方向.三重层级逐级推进,推动法官法律思维的发展.     

我国农村宅基地使用权制度论略——现行立法的缺陷及其克服

新中国成立后,我国的宅基地使用权制度经历了确立和调整两个阶段.现行的宅基地使用权制度存在着立法资源匮乏、过分强调其社会保障性等弊端,因而导致其用益物权性质不能得以彰显.未来的宅基地使用权立法应在宅基地的取得、行使及处分等环节进行制度创新,以凸显其物权性质,更好地维护农民的合法权益.     

论股份制在构造国有产权制度中的作用

现行国有产权制度存在着权能界定不清、政资合一、企业无权成为产权主体等三大弊端.股份制作为适应社会化大生产和现代市场经济发展要求的企业组织形式,其规范、成熟的产权制度安排是构造科学的国有产权制度的有效平台.     

人民币汇率制度变革过程中的不确定性及其风险

我国现行人民币汇率制度在改革过程中存在的不确定性所引发的风险主要有:国民经济发展的结构不平衡问题越来越突出;我国的经济发展更加依赖于出口拉动型发展方式;增加了中国人民银行维持现行汇率制度的成本;增加了企业和银行的结算风险;"软"盯住汇率制度助长了市场投机行为,增加了市场风险;外汇市场避险工具的缺失使微观经济主体承受较大的外汇风险。规避人民币汇率制度变革过程中的不确定性及其风险,应对我国现行的汇率制度进行改革,其长期目标是实现独立的浮动汇率制度;短期目标是建立真正的以市场供求为基础的管理浮动制度。     

法律现代化的思考--论法律的确定性与不确定性

对法律不确定性的研究在我国是一个亟待解决的理论与现实问题.如何克服法律的不确定性、如何使我国的法制实现确定性是我国法制发展中的大问题.法律的不确定性具体而言有四个方面的内容.克服法律的不确定性是实现我国法制的确定性、走向依法治国的必由之路.