法律选择中的最密切联系原则探析——以《涉外民事关系法律适用法》的规定为视角

我国《涉外民事关系法律适用法》明确了最密切联系原则作为法律选择原则的地位,但对于该原则的具体功能学界仍有争议。本文结合该法中关于最密切联系的规定,通过追溯最密切联系原则的渊源,着重研究该原则在法律选择中的地位和功能。本文在承认该原则在解决涉外民事关系法律选择中的重要性的同时将其定位为一项补充性原则而非基本原则,同时指出在法官适用该原则时为了防止权力滥用应该对其自由裁量权有所限制,希望能对该原则的司法适用提供帮助。     

论人才流动法律体系的概念与构成要素

人才流动法律体系是指将我国有关人才流动的全部法律规范,按照一定的原则和标准组合而成的结构严密、形式统一的有机联系的整体。法律体系的构成要素是制定法。我国专门规范人才流动的法律位阶较低,规范的覆盖面和系统性、协调性差,规范的刚性不足,人才权利救济的成本较高。我国人才流动的法律体系需要进一步完善。     

诚信原则功能的反思

诚信原则作为一项古老的道德规范,在上升为法律原则后，除有着重大的意义和强大的社会功能外，同时也显示了一些必要的无奈与退让。为此，对其功能进行了反思,认为诚信原则存在的必要代价应包括：司法成本的投入与司法腐败的产生，对一定程度上谎言盛行和道德淡漠的诱发与合法化等。     

论主权财富基金的运行、功能及其规制体系

随着主权财富基金影响力渐增,国际社会对其规制已逐渐进入实质性阶段,但对其功能、法律规制原则与体系未能形成一致意见。主权财富基金虽然与一般投资基金存在资金来源和透明度方面的不同,但同样作为国际经济活动中的独立的经济实体,对国际经济具有重要的稳定作用;国际社会应建立以平等互利原则为前提、外部稳定原则为核心、经济安全原则和商业化原则为保障的主权财富基金法律规制体系,该规制体系包括国际法层面的多边与双边协议、国际行为准则和国内法层面的国内规范体系;我国作为主权财富基金的参与者和规制者,宜本着平等互利和对等原则,积极参与国际规制,加强国内规制,促进主权财富基金健康、有序、稳定发展。     

论诚信原则的社会功能

一项法律原则的价值论应当包括功能与代价 ,基于此 ,本文对诚信原则的功能进行了再认识 ,并区别道德诚信与法律诚信 ,认为法律化的诚信原则有如下区别于其它法律基本原则的功能 :一是法律功能 ,如行为准则 ,裁判准则 ,法律解释与漏洞补充等功能 ;二是其它社会功能 ,包括 :节约交易成本 ,保障交易安全 ;培养坚实的法感情 ,成就自由、正义、秩序等法律价值 ;为道德养成提供法律的制度环境。笔者进而认为 ,在法律上 ,诚信原则的特殊性在于它既不是纯粹的法律价值 ,也不是纯粹的法律工具 ,因此对诚信原则的功能预期应当合理 ,避免主观夸大和过份依赖     

法德并济:社会治理的最优选择

社会主义法治国家建设需要法律与道德相互配合,相得益彰。法律与道德既相互联系又相互区别,两者在功能上相互支持,实施中相互配合,内容上相互吸收。同时,两者的调节范围不同,依靠力量各异,控制的重点有别。法德并济,能够不断提高国家治理体系和治理能力的现代化水平,实现社会治理事后惩处与事先预防的统一,宏观调控与微观规制的统一,低成本与高效率的统一,他律性与自律性的统一,现实性与前瞻性的统一,社会整体环境净化与个体道德境界提升的统一。     

国际侵权关系法律适用的实证法流变及政策考量

国际侵权关系的法律适用经历了从法院地法规则,到侵权行为地法规则,再到当事人意思自治原则、最密切联系原则及其相互结合的流变过程。这种实证法流变的背后体现了国际侵权关系法律适用政策考量的演进。法院地法规则将侵权与犯罪同等对待并强调法院地社会秩序。侵权行为地法规则将侵权与犯罪分离开来并强调侵权行为地社会秩序以及法律适用的确定性、可预见性和判决结果的一致性。以侵权行为地法规则为主辅之以最密切联系原则等现代方法的欧陆模式强调确定性和冲突正义基础上的灵活性和实体正义。以最密切联系原则等现代方法为主的美国冲突法革命模式则过于强调灵活性和实体正义。     

风险社会背景下安全法律体系的重构

传统的安全法律与现代风险社会越来越不相适应,安全立法已由传统的注重个人生命、财产安全转向个人生命、财产安全与社会公共安全并重,安全立法也开始呈现出多样化、体系化的态势,同时由于人为的不确定性因素在不断增加,这就使得重构安全法律体系成为必要。在此背景下建构安全法律体系,除了制定新的安全法律外,还必须对原有的安全法律按照风险社会的要求进行修订。     

论表面联系原则

在国际合同有效性 (缔约能力、形式有效性和实质有效性等 )问题发生法律冲突时 ,目前一般是以“最密切联系原则”为指导进行法律选择和适用。但是 ,最密切联系原则无法满足合同关系所特有的对“有效性”的强烈需求。解决国际合同有效性的法律冲突需要一种不同于以往规则的崭新指导原则。为此 ,本文提出“表面联系原则” ,并从合同有效性需求的正当性、最密切联系原则的局限、法域选择与规则选择之区别、最密切联系原则与表面联系原则的区别、有效性理论、表面联系原则的功能、表面联系原则的具体适用和例外等方面详细论证了这个原则     

论“道”的自然法意义及其对中国传统法律文化的影响

从法哲学的角度来说,道在传统中国法律文化中具自然法的意义。所谓自然法,是指与人为法相对而言的,它的基本精神是,认为法律与道德之间存在着必然的联系。自然法理论要求法律有其伦理的或理性的理由。中国古代法律除包含一些法的实定法外,占主导地位的是自然法。道作为中国自然法,对传统法律文化产生了深远影响。     

我国冲突法立法局限性之克服

冲突法立法具有滞后性、不合目的性等局限性。冲突法立法之滞后性是法律的稳定性与社会的生动性之间矛盾、人类认识能力的非至上性的必然结果,其主要采取冲突法原则或最密切联系原则进行弥补。《法律适用法》采取最密切联系原则的立法补缺功能难以承担克服其滞后性的重任,我国今后的立法应结合意思自治原则,采取“应然法—实体法”的二元逻辑结构共同克服其滞后性。冲突法立法之不合目的性是法律的普遍性与社会生活的特殊性之间矛盾的必然结果,其主要采取例外性规定以及增强准据法正当性与合理性措施进行克服。我国今后的立法应运用最密切联系原则的立法矫正功能,并完善梯次选择性冲突规范,增加结合性冲突规范,改造保护性冲突规范。     

论网络法律的基本理念与原则

随着网络技术的迅速发展，网络法律应运而生。从法理学的角度对网络法律进行审视，研究其基本理念和原则，探求网络法律法理学研究的趋势，对更好地构建网络法律体系至关重要。以“网络人”为出发点，通过法哲学和法社会学的分析，得出网络法律的基本理念为秩序维护、权利保护和自由共享。网络法律的基本原则为促进网络发展原则、利益均衡原则、可行性（技术性）原则以及全球化原则。     

建设新农村的财政法律原则

社会主义新农村建设需要在经济发展、社会和谐等方面破解许多难题,需要公共财政发挥积极作用。完善的财政法律是将国家财政政策落实到位的有力保证。在财政法律建设中,财政法律原则居于精神统领地位。本文从新农村建设所面临的主要问题入手,提出当前财政法律的基本原则应体现为人权保障原则、社会公平原则、财政法治原则和财政效率原则。     

公司社会责任的法律价值与实施机制

公司社会责任作为或者主要作为道德伦理范畴的概念,进入《公司法》后,就不应仅仅停留在道德宣示层面,它作为《公司法》总则明确的一项法原则,具有了法的内涵和效力,要承担起法律所赋予的功能。文章从公司社会责任的法律价值、法律结构和实施机制方面深入分析,以期推进对公司社会责任条款的法功能和效力模式的探索。     

论我国数据库的法律保护

本文通过对我国数据库法律保护中的分歧和建议进行评述 ,指出数据库的特殊权利保护并不适合我国 ,降低对数据库独创性要求的提议也不可取 ,而反不正当竞争法是我国数据库保护最现实的选择 ,同时可运用版权法、商业秘密法、合同法、技术措施等方式综合保护。如现有法律政策的运用仍达不到目的 ,则援引法律基本原则或颁布司法解释 ,将数据库纳入知识产权保护体系 ,最大限度保护数据库投资人的合法权益。     

法律形式化与法律权威的生成

法律形式化意味着确证法律权威的原则,它要求制定规范严谨、体系完整和谐的法律,要求行政权与司法权相分离,要求严格的司法程序主义。遵循法律形式化在法的运行过程中的要求,才能确证法律的高度权威性,建立现代化的法制。     

“米兰达提醒”的法律经济学解释

法律的证据标准事关法律的程序公正,同时也关系到法律公平与公正目标的实现。本文运用法律经济学的理论,展开分析美国法律体系中有关犯罪嫌疑人权利保护的规定——米兰达提醒。研究结论是,人们在运用法律维护社会正义的过程中,同样必须重视效率和遵循社会福利最大化的原则。     

财团法人的制度价值及其影响

通过探究财团法人在法人分类体系中的地位,明确财团法人与社团法人分类是法技术对社会生活抽象的产物,是大陆法系民法典最具特色、最有应用价值的分类方式;通过法理分析概括财团法人意志的永久性、财产的安全性和规范体系的逻辑自足性的法律价值,以表明其法律合理性设定之必要;同时,就其在我国社会生活中的现实作用对其制度价值提供进一步的理据,为我国财团法人法律制度的构建提供理论支持和实践上的路径选择。     

刑法基本原则拷问——试论"法律面前人人平等"不适为刑法的基本原则

本文从法理学角度入手,分析阐释了关涉法律原则问题的基本概念源流,从法律原则的功能价值切入,从宪法原则与部门法原则的区割展开,界定了部门法基本原则得以确立的基本要求,并以此为依据,在又讨论"刑法基本原则是一功能与价值体序"是一命题的同时,置疑和拷问了作为刑法法定基本原则之一的"法律面前人人平等"原则的合理性.     

论司法的利益平衡功能

我国长期忽视司法的利益平衡功能,但司法对利益关系的平衡是现代社会的必然要求。在法律困境存在的条件下,司法平衡利益关系必须遵循司法克制原则、说理公开与统一原则、符合正义原则。司法应该考虑“民间法”、社会效果、政治等因素,效率优先,兼顾公平,在全国人民根本利益一致的基础上妥善协调各种利益关系和内部矛盾。