论中美BIT中根本安全例外条款的设置——从应对我国企业海外并购“安审”法律风险的角度分析

美国国家安全审查是我国企业赴美投资时经常面临的法律风险.在近年美国针对外国投资实施的国家安全审查中,呈现出“国家安全”的概念与审查范围明显扩大,国家安全审查政治因素考量增多,程序的任意性和透明度的缺乏等趋势.美国国家安全审查是我国在中美BIT谈判中重点关注的问题,通过“根本安全例外条款”对国家安全审查问题做妥善安排,对于避免日后双边投资活动中因美国实施国家安全审查而导致的摩擦有重要意义.     

美国国家安全审查制度对中国国有企业在美投资的影响及对策分析

2015年,中国企业对美直接投资再创纪录。然而,作为中国"走出去"的主力,国有企业对美直接投资的比重却不断下降,中国国有企业在美投资遭遇到了严重的障碍。美国外资并购国家安全审查制度以及美国国家安全审查机构——外国投资委员会的设立,大大限制了中国国有企业在美国的并购行为。在此形势下,中国政府和企业应该采取更为合理的方式加以应对。在政府层面,应进一步完善外资并购国家安全审查制度,对美国安全审查形成反制;在企业层面,应积极利用法律维护自身合法权益。     

我国外资并购中的国家安全审查制度

《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》是我国外资并购安全审查制度化的开端,本文主要介绍我国的外资并购审查的背景及其内容,同时通过比较法研究对比美国的安全审查制度,说明我国安全审查制度符合国际惯例和WTO,最后将提出完善外资并购安全审查的建议。     

基于CiteSpace文献计量的外资国家安全审查研究述评

外资国家安全审查是外资国家安全法律治理的重要组成部分,2011年1月至2021年8月近十年期间外资国家安全审查相关立法和实践逐步探索并完善,研究范式日趋多元,理论研究成果也日益丰富。以2011—2021年CNKI数据库中同“外资国家安全审查”关系密切的304篇高质量文献为对象,借助可视化软件CiteSpace分析发现,该领域研究重点集中于外商投资管理与安全审查规范制度、对外投资安全审查应对、外商投资高风险领域国家安全审查、反垄断审查制度与外资国家安全审查制度衔接等方面。但该领域备受研究者关注的同时也具有合作网络不稳定、研究广度不全面的问题,且在研究内容上存在对国内相关理论和实践关注不够及结合新理念的成果不多等不足,后续该领域研究应聚焦国内外资审查规范制度的完善、知识产权领域的安全审查以及同网络安全审查、数据安全审查的衔接,以提高外资国家安全审查能力,维护国家安全。     

特朗普政府投资领域国家安全审查制度的新变化及其趋势解析

随着我国"走出去"战略的实施,我国企业海外并购取得了令人瞩目的成绩,与此同时,企业遭遇来自东道国的投资壁垒也愈加频繁。结合近些年我国企业跨国并购遭遇美国国家安全审查的典型案例,本文针对特朗普执政以来美国投资领域国家安全审查制度的新趋势进行研究。研究发现:(1)"敏感资产"内涵扩大,国家安全审查趋于严格;(2)美国总统利用否决权将更加频繁,且这个趋势在特朗普政府的领导之下将会进一步升级;(3)美国外国投资委员会管辖范围由国内扩展至国外,国家安全壁垒概念将超出东道国范畴。在这一背景下,我国需积极筹划应对措施,遏制投资保护主义抬头,建立新的国际投资新秩序势在必行。同时,我国企业自身应主动出击,积极应诉,利用法律维护自身合法权益。     

澳大利亚外国投资国家安全审查制度及应对策略

中国企业对澳投资规模不断扩大，投资额度持续增长，中国的投资者需要认识到澳大利亚外资国家安全审查制度的重要性。从法律依据、审查机构、审查对象和审查程序四个角度入手，全面介绍澳大利亚国家安全审查制度，分析澳大利亚外商投资审查委员会审批的新特点，以期为对澳投资的中国企业提出审查应对的具体策略。     

英法德三国收紧外商投资安全审查监管研究

2020年以来英法德都修订了外商投资国家安全审查法规以保护本土优势产业和关键资产,修订内容包括降低监管审查门槛、扩大审查范围以及赋予监管更大权限。三国的监管政策呈现出对外商投资态度越来越保守、在审查改革路径上愈发趋同以及特别警惕中美两国企业的特点。英法德做出这样的修订主要是由于对疫情期间本土优势产业流失感到担忧、面对中国经济科技崛起缺乏自信以及受到美国不良示范的影响。这会迫使中资企业改变投资方式并降低对三国的投资额,而且可能为英法德美联合审查中国投资埋下伏笔。对此,我国政府部门应加快搭建中资海外权益保护法律机制,以便能够适时震慑与反制,并加大同三国合作力度,以阻止其与美国监管审查同步化倾向。同时,中资企业应基于标的公司特点以及三国的发展规划准确评估交易可行性和敏感性,更多的进行绿地投资和财务投资。此外,还应就三国外商投资审查做好预案以尽可能的规避监管滥用风险。     

美加外资并购国家安全审查制度比较研究

随着中国经济的迅猛发展,中国企业开始不断走出国门并购海外企业,但中国企业屡屡遭受来自目标企业所在国的苛刻审查。2013年中海油并购加拿大尼克森公司的成功与其2005年并购美国尤尼克公司失败形成巨大反差,不仅折射出美加两国对外国投资者并购本国企业时审查制度的差异,而且具有推动我国企业海外并购突破性发展的划时代意义。中国的应对之策应当包括加快与外国签订双边投资保护协定;进一步深化国企改革,推动公司治理;同时国有企业应转变对外态度与形象,为我国企业海外并购顺利进行提供、保障。     

中国企业如何应对在美投资中的国家安全审查

文章通过对CFIUS（美国外国投资委员会）的剖析,全面介绍美国国家安全审查制度的历史背景、立法沿革及审查机制。在分析CFIUS审批交易案件现状的基础上,阐述目前CFIUS审查的特点和中国企业在CFIUS审批中受挫的原因,对中国企业在美投资中应对美国国家安全审查提出具体的策略建议。     

国际投资保护主义对外资流动影响的实证研究——基于美国国家安全审查机制的量化分析

国际投资保护主义能够影响外资流动,而国家安全审查制度是国际投资保护主义最重要的表现形式.选取美国国家安全审查作为解释变量,通过面板数据模型对此进行实证检验,检验结果不仅证明了国际投资保护主义的负面影响,而且显示出很强的针对性和歧视性.     

如何正确评估中美贸易摩擦的影响

中美贸易摩擦为国际经济稳定发展带来了震动,亟需学术界在各个层面进行分析与预判。通过数据分析、比较论证,结合历史时期国际经济发展的经验教训,对中美贸易摩擦产生的本质、美国现任总统特朗普的施政政策、中国的应对能力、美日贸易摩擦经验借鉴、中美能否避免修昔底德陷阱等5个方面展开研究。研究认为,特朗普宣扬的“美国优先”和重商主义目的,会削弱美元的国际货币地位,而中国在产品与要素转移方面的优势,能保证中国受到贸易摩擦带来的中长期影响较小,但导致美方损失较大;《广场协议》之后日本经济停滞主要是日本自身人口的减少和老龄化,并非美日贸易摩擦导致的;中美军事力量存在一定差距,中国也不会挑战美国,中美是可以避免修昔底德陷阱的。研究表明,中国在正确的内外政策下,能够将中美贸易摩擦对中国的影响降到最低,实现持续和平发展。     

外资并购境内企业反垄断规制经验与启示

外资并购境内企业是经济全球化条件下资源在世界范围内的重新分配,其具有引起垄断的趋势。为了实现市场公平、有效竞争,合理配置资源,必须完善法律对外资并购垄断的法律规制。其中的核心内容包括涉及反垄断方面的审查、国家安全审查和行政特许方面的审查。由于外资并购境内企业可能会引起经营者集中,根据我国《反垄断法》的规定,投资者应当事先向国务院反垄断行政管理机关申报,未申报则不得实施并购。同时,立法文件中有对于国有企业保护的考量,并将其作为反垄断审查的重要内容。从市场一体化和经济全球化背景考察,中国作为WTO的成员国,外资并购境内企业必须遵守中国加入WTO时的承诺,保证并购市场的公平。在各项审查标准体系构建方面,不仅要考虑制度的社会调整功能,还要考虑与国际标准接轨,同时要坚持制度安排的科学、合理。     

德国的外资安全审查与中企在德并购面临的新挑战

近年来中国企业在德国迎来了并购热潮,德国企业的先进技术和管理经验成为吸引中国企业的重要因素。但从2017年开始,德国政界对待外资的态度开始发生变化,尤其对中国投资的疑虑加重。德国联邦政府逐步收紧外资审查条件,严控外国企业在德国敏感行业的并购,中国企业赴德并购面临新的挑战。本文聚焦德国政府最新的外资安全审查措施,从企业经营、政策以及社会舆论三个维度分析中国企业收购德国企业的三个案例,以研究德国外资审查趋严背后的逻辑,并为中国企业提出相应对策。本文经过分析指出,德国政府一系列外资安全审查措施虽未提及中国,但从政策内容到具体实施,主要的针对目标都指向中国企业。如今在德国敏感行业的并购上,政策因素对交易的影响增大。在德投资的中国企业应提前了解当地法律,聘请专业团队,并在必要时调整交易结构以降低政策风险。     

美对华启动301调查与我国的应对措施

针对美国2017年8月发起的301调查挑战,总的来说,我国应全盘考虑国际国内局势以及美国的政局特点,稳住阵脚,谨慎应对。针对美方的关切,对症下药,要解决问题和分化对手并举。对于我方的关切、对方的误解等要进行全方位的沟通,取得理解、谅解和支持。反对单边制裁,主张多边机制解决问题,促使特朗普政府遵守多边规则,树立中国遵守国际贸易规则的形象。应对此次301调查还要有全局视野和长远眼光。要结合"一带一路"建设和国内产业升级来调整投资布局,从而改善贸易顺差问题。要明确知识产权综合管理改革的思路,加快完善与知识产权相关的法律体系并优化施政方式,尽快建成法治国家。还应综合考虑我国的市场经济地位、中美双边投资协定和知识产权问题,优化市场主体构成,鼓励民营企业发展,推进国有企业(包括控股、参股企业)的市场化。     

中国外资并购安全审查立法的现状及对策

随着中国对外开放程度的不断深入,外商直接投资(FDI)越来越成为中国利用外资的主要手段,其形式也从早期的绿地投资为主发展到现在以外资并购为主.外资并购是一把双刃剑:一方面其对于中国引进国外的资金、先进的技术和管理经验,促进产业结构的调整起到了促进作用;另一方面,新形势下其对中国基础行业、龙头行业的青睐已引起了学者和专家对于国家安全的担忧.中国需要外资促进国家经济的发展,但同时中国也需要完善的外资并购安全审查制度来维护国家安全.     

美国对华直接投资与中美贸易失衡问题研究

随着中美贸易迅速发展,两国贸易摩擦不断加剧,与此同时,美国在华直接投资额也呈上升趋势。该文通过实证分析得出美国对华直接投资引起中美贸易的顺差,并从美资企业投资动机和投资过程中产生的效应分析了中美贸易失衡的原因,最后提出促进我国本土经济发展应采取的具体措施。     

中美贸易关系不平衡的原因分析

中美经贸关系存在较强的互补性,但中美贸易摩擦却不断发生,两国贸易关系不平衡是较为突出的问题之一。这些贸易摩擦外在表现为政治、经济问题,内在却隐含着贸易关系不平衡问题。以服务贸易为主要内容的无形商品贸易,是美方制造贸易不平衡的重要破码,其手法是：以转口的单向增值的误差和加工贸易统计的不合理来夸大贸易逆差,再寻找政治、经济等问题作借口制造贸易关系不平衡,有鉴于此,中方应以技术贸易为制衡策略。     

中国企业如何面对美国新的贸易摩擦

中美经济虽然具有很大的互补性,但彼此之间新的贸易摩擦难以避免,表层原因是两国之间贸易的不平衡,深层原因是中国的崛起构成了对美国的竞争,特别是新技术领域内的竞争。美国发动对华贸易摩擦时不仅善于利用国际法规则,而且具有国内法根据,中国企业往往难以招架。我国外向型出口企业应根据美国近期对华贸易摩擦的特点,采取合法应对措施,绕开摩擦,把自己的产业做大做强。     

美国外国投资国家安全审查制度解析与应对

美国外国投资国家安全审查制度变迁大致经历了以分散式立法为主的萌芽阶段、以相对集中式立法为主的形成阶段和以专门立法为主的成熟阶段,呈现出审查机构权力不断扩大、审查对象和标准不断拓宽、审查程序不断细化、审查监督不断增强的发展趋势,并导致了审查目的异化、审查权力滥用、审查监督失序的后果。为了维护中国的海外投资利益,一方面中国要修订外国投资国家安全审查制度,另一方面中国企业亦要遵循事前风险防控、事中加强沟通、事后总结经验的策略,双管齐下地应对美国国家安全审查。     

中国入世以来的中美经贸关系简析

2003年12月,温家宝总理访美时向布什总统提出处理中美经贸争端的五项原则,即:互利共赢,把发展放在首位,发挥双边经贸协调机制的作用,平等协商,不把经贸问题政治化。这些得到美方的赞同。双方并同意将中美商贸联委会升格,由吴仪副总理任中方主席,由美国商务部长和贸易代表任美方主席。2004年4月21日举行的中美第15届商贸联委会也是第一次升格后的联委会上,双方互作让步,达成多项共识,签署八项协议,这些措施无疑推动了中美贸易进一步发展。