大陆法系附带上诉理论与相关理论的关系研究

附带上诉是被上诉人扩大上诉裁判范围的方式,是法官遵守利益变更禁止理论的路径。把附带上诉定性为“非上诉说”的观点,认为附带上诉是诉的变更、追加或提起反诉的载体：把附带上诉定性为“上诉说”的观点,认为只须他方当事人同意或有法律规定的情形出现,就可以于第二审为诉的变更、追加或反诉,无须藉附带上诉之方式行之。一审原告在二审中撤回全部起诉,附带上诉因起诉全部撤回而失效;一审原告在二审中撤回部分起诉和减缩起诉,附带上诉是否存在,应视撤回起诉和减缩起诉与上诉的关系而定。附带上诉对一审判决生效时间的影响,则显示出复杂化的特征。     

论我国反诉制度的完善

反诉制度是民事诉讼中的一项重要制度,我国的民事诉讼法对反诉问题有相关的规定,但只有第52条、第126条、第129条几个条文,实践中缺乏可操作性,使法官的自由裁量权过大,应该对其进行完善。正确地认识与把握反诉制度的基本属性与内在规律,就能够有利于实现节约当事人的诉讼成本、法院的司法资源,并且有助于避免裁判间的矛盾。本文从我国的立法现状入手,从起诉的条件及其他法律尚未作出明确规定的方面提出应如何完善反诉制度的建议。     

论我国反诉制度的完善

反诉制度是民事诉讼中的一项重要制度,我国的民事诉讼法对反诉问题有相关的规定,但只有第52条、第126条、第129条几个条文,实践中缺乏可操作性,使法官的自由裁量权过大,应该对其进行完善。正确地认识与把握反诉制度的基本属性与内在规律,就能够有利于实现节约当事人的诉讼成本、法院的司法资源,并且有助于避免裁判间的矛盾。本文从我国的立法现状入手,从起诉的条件及其他法律尚未作出明确规定的方面提出应如何完善反诉制度的建议。     

论抵消抗辩原则

在民事诉讼中提出的抵消抗辩主张,具有实体法律行为和诉讼法律行为双重属性,诉讼法应当研究其在诉讼上的效力。抵消抗辩类似于反诉的性质,所以其在诉讼程序中会产生“二重起诉”危险问题。笔者以抵消抗辩在民事诉讼中的三种情形为出发点,探讨了抵消抗辩与禁止二重起诉的关系。     

论反诉制度

反诉是诉讼法中一项重要的诉讼制度。为了更好地贯彻执行我国的民事、刑事诉讼法,本文本着理论联系实际的原则,对民事诉讼中关于反诉的概念与性质以及提起反诉的条件与程序、反诉的法庭审理程序、刑事诉讼中如何提起反诉等问题进行了探讨,认为民事案件进入第二审后可以提起反诉,对反诉不能提起再反诉     

反诉中值得探求的几个问题

在学术界和司法实践中,对有关反诉的问题,众说纷纭,主张各异,颇不一致.有的认为反诉只能在第一审程序中提出.不能在第二审程序中提出;有的认为反诉只能由本诉的被告人提出,而原告人不得对被告人提出的反诉再提出反诉;还有的认为,在有独立请求权的第三人参加的诉讼中,原诉的原告人和被告人都不得对第三人提起反诉等等.下面就这几个有争议的问题略陈管见,以求商榷,达到共同提高的目的.     

楚秦起诉制度比较研究

在春秋战国时期,楚国和秦国的起诉制度已相当完备,如起诉形式已有了公诉与自诉之分,自诉案件中出现了本诉与反诉,司法机构受理起诉的条件也有了制度性规定,起诉与受理阶段还制作了相当规范的司法文书.楚、秦两国的法律制度和司法实践,从一个侧面反映出了上古中国的法制文明程度.     

关于反诉制度若干问题的思考

就反诉制度而言,我国的民事诉讼立法不够完善,缺乏其必要的规范性。法学界对反诉制度进行了广泛研究,但在诸多问题存有分歧。反诉的主体范围虽有扩大的趋势,但反诉的主体还应是特定的;反诉从性质上说是一种“相对独立的诉”;反诉不同于反驳,二者具有质的区别;二审程序中提出反诉,应适用调解原则。     

探析离婚诉讼中的反诉

离婚诉讼中能否提起反诉,我国立法未予以明确规定,实践中对之持否定态度,理论上也未见有相关论述.但离婚诉讼中的反诉却有其存在的必要性.离婚诉讼的诉讼标的理论也使得离婚诉讼中的反诉有了存在的理论基础.在对离婚诉讼中的反诉作了肯定后,文章还对离婚诉讼中反诉的相关问题作了思考并提出了相应的完善措施.     

我国检察机关提起、参与民事公益诉讼若干问题的分析

对国家、社会的生存与发展关系重大的公共利益在没有法律上却没有得到有效的司法救济,民事公益诉讼就具有其必要性.在民事公益诉讼中,检察机关应当起到中流砥柱的作用.通过为提起公益诉讼立法,确定限定起诉范围、诉讼案件的管辖、案件来源问题、反诉问题的处理、举证责任的分配等.     

第三人反诉的制度比较与理论证成

第三人反诉区别于传统的反诉制度，其意指在原告诉被告的本诉中，本诉的被告利用反诉的形式单独对原告以外的第三人提出诉讼，并将其纳入到同一诉讼程序中。其核心价值在于，将诉讼第三人制度同传统反诉制度相结合，在对传统反诉主客观范围进行扩张解释的基础上,类推解释适用反诉制度，以此解决诉讼第三人制度的问题。法国、德国在立法上或实务中，都在一定条件下承认了第三人反诉制度的合法性。在参照域外经验的基础上，结合对我国第三人反诉制度构建基础的考察，文章认为我国实有必要建立第三人反诉制度，以此拓宽第三人诉讼参与的渠道并实现纠纷的一次性解决。     

试论民事诉讼中反诉制度的若干问题

反诉制度是民事诉讼中一项重要的诉讼制度,在现代各国民事诉讼法中都对此作了相应的规定。各国法律确立反诉制度的目的,主要是为了达到诉讼经济的目的,以及避免本诉与反诉的裁判相矛盾。由于各国民事诉讼法典对反诉制度的规定很不一致,各国法学家对反诉制度的认识也很有分歧,所以给民事诉讼实践和理论研究带来了一定的困难。为了适应司法实践和理论研究的需要,我们试图就民事诉讼中的反诉制度几个问题谈一点粗浅看法。     

质疑劳动争议、离婚案件中毋须反诉的观点

实务中流行一种观点:劳动争议案件和离婚案件中毋须反诉.其基本观点是:这两类案件中的被告不需要提出反诉,但其关于纠纷解决的"权利主张"应当与原告的诉讼请求一道被同等对待和裁判.质言之,这两类案件中不需要反诉,也不存在反诉.文章首先厘清了需不需要反诉与能不能反诉这两个概念,接着应用不诉不理、禁止无诉之判的民诉基本法理,并援引国内外学者的相关论述及国内司法实务的通常做法,对上述观点进行深入剖析并提出质疑,文章最后探讨了上述观点的可能成因,认为司法实务中任何良好初衷的施行都不宜轻易突破法治原则.     

隐私保卫战背后,安全市场利益浮出

这场由隐私挑起的对决,发生在国内两大桌面客户端软件供应商腾讯和奇虎360公司之间。9月27日,中国安全领域老大奇虎360公司,发布针对腾讯旗下即时通讯工具QQ的隐私保护器,公开对QQ宣战。10月14日,腾讯宣布已正式起诉360,要求奇虎及其关联公司停止侵权、公开道歉并作出赔偿,并称法院已受理此案。360对腾讯起诉发表三点回应,并称将提起反诉,双方对战不断升级。     

论离婚的反诉——兼评我国《婚姻法》司法解释第30条

被告的离婚请求具有独立性,构成独立的诉且系反诉,该反诉属于强制性反诉,区别于与一般的反诉。我国台湾地区及日本等地对离婚反诉的独立性、被告离婚请求的反诉性、时效问题等的规定虽不尽相同,但对我国《婚姻法》在理论和实践上有一定借鉴意义。修改后的我国《婚姻法》司法解释第30条规定欠妥,应以预备之诉的方式解决离婚诉讼的损害赔偿问题。     

论离婚之反诉

司法实践中,离婚案件的被告如提出离婚请求一般会因其诉讼请求与原告诉讼请求相同而被认为离婚反诉不能成立。实际上,在《婚姻法》确立离婚损害赔偿制度之后,允许被告提出离婚反诉已成为保障无过错方作为被告时行使离婚损害赔偿诉权的必要制度。基于离婚诉讼的特殊性以及我国现有法律对离婚诉权的规定,离婚诉讼的被告不论有无与原告不同的离婚理由,均应有权提出离婚反诉而不受＂一事不再理＂的限制。但被告反诉离婚应同时提出损害赔偿请求,否则无受理的必要;法院对于离婚反诉应与离婚本诉合并审理,合一裁判。     

专利无效与侵权——关于我国现行无效程序修改的思考

专利无效是专利侵权诉讼中最常见的抗辩方式。专利有效性可否由人民法院判断确认,这一问题已在司法实践中突显出来,受到社会和学术界的关注①。本文就此作一探讨。一、我国现行法在实施中存在无效反诉与侵权诉讼审结逆时差等问题,而为此设置的中止程序又难完全奏效1无效反诉与侵权诉讼审结逆时差带来的问题。众所周知,专利无效请求与侵权诉讼有较强的关联性,因为前者往往是由后者引发的。根据我国专利法第48条、第60条规定,请求宣告专利权无效不能在侵权诉讼案中直接向同一的人民法院提出,而只能作为另案向专利局复审委员会提出。然而,无效…     

扩张与限制:试析两大法系两种不同反诉观--兼论我国反诉制度的未来走势

反诉制度具有合并解决相关纠纷的功能优势。如何充分发挥反诉制度的这一功能优势以最大限度地解决与本诉相关之纠纷,两大法系各有不同态度。英美法系积极扩张反诉制度之功能,解决与此相关的所有纠纷,而大陆法系则持消极态度,原则禁止反诉功能扩张,因此两大法系形成各具特色的反诉制度。本文对两大法系反诉制度所赖以形成的反诉观进行比较性考察,在此基础上检讨我国反诉观念的合理性,并以此为根据对我国未来反诉制度的设计作一初步探讨。     

论反诉的客观范围

理论界一致认为被告提出与本诉有牵连关系的诉可构成反诉,但实务中法院一般以是否"与本诉属同一法律关系"作为判断能否成立反诉的标准。法院采用"同一法律关系"的标准与法院系统内对法官的考评及激励机制有关,更重要的是受"一个案件处理一个法律关系"的理念影响所致,但实际上我国《民事诉讼法》及相关司法解释已经规定了一个案件可以处理一个以上的法律关系。反诉的客观范围不仅仅包括与本诉有牵连关系的诉,而且从保障抵销权在诉讼中行使的角度考虑,被告基于抵销的目的提出与本诉没有牵连性的诉也应纳入反诉的范围。     

论反诉制度中提起反诉的条件

反诉制度是三大诉讼中民事诉讼特有的一项制度，它可以提高办案效率，节省诉讼成本，我国《民事诉讼法》只在第５２、１２６、１２９条几个相关条文中原则性地规定了反诉制度，理论界对反诉制度的认识、理解分歧意见较大，司法实践中也没有形成统一操作程序，没有统一标准...