金融理财保底条款效力之认定

金融理财保底条款是指依据金融商品交易的约定,金融服务者保证在指定的时间返还金融消费者投入的本金或本金及收益。保底条款是风险与收益的分配,直接关涉双方当事人的利益,对金融商品交易具有重要意义。然而,保底条款的效力却存在理论争议,而我国现行立法则依据金融服务者不同的身份确立不同的效力,存在允许保底、禁止保底与附条件允许保底三种立法态度。对于金融商品交易的保底条款应当进行功能性监管,确立统一的效力。金融资本市场的健康发展、民法的基本原理以及域外立法经验,都要求认定保底条款为无效条款。     

通过合同的治理——论公用事业特许契约中的普遍服务条款

公用事业民营化的同时,必须要求企业履行普遍服务义务,即保障持续可用的以及用得起的基本公共服务,防止国家责任"避难至私法".普遍服务作为一个概括的努力义务,需要通过特许契约中具体条款的设计,转化为政府与企业之间实体权利义务的配置.在内容上,普遍服务条款包括平等接入、持续供应、质量与安全、合理计费四个方面.实践中,政府的融资冲动容易造成具体条款的缺失,而契约双方--行政机关与特许企业之间紧密的伙伴式商谈关系,则可能造成条款的执行力弱.因此,在监管体制的设计上,完善消费者利益代表和设立行政体制内的第三方仲裁机制,可能是更为功能取向的答案.     

301条款和“超级301”条款

自从美国1988年《公共汽车贸易与竞争法》通过以后,为了给美国的商品、服务和投资开放外国市场和保护美国在国外的知识产权,美国行政部门发动了一场挑衅性的运动。这场运动的主要促成因素是历史性的美国贸易赤字和已经产生的政治及经济的压力。在这努力之中,美国政府的主要法律武器就是美国贸易“301条款”和“超级301”条款。与美国其他贸易法条款不同,这个法主要不是用于商品进口美国,而是想要美国公司进入外国市场。因为美国对阻碍市场通路     

合同免责条款无效 养老院全责赔偿

【案情】2009年6月,73岁的张某入住一家养老院。根据养老院要求,张某与该养老院签订了一份合同。合同内容为养老院事先拟就的格式合同,除特别要求外,所有入院人员均需按照这份格式合同内容签订协议。     

车险“霸王条款”四面楚歌

汽车保险合同中的按责任赔付条款,车主们都非常熟悉。这一条款在执行中一直成了保险公司无理拒赔的护身符。在车辆损失保险合同中,通常有一条规定:保险车辆发生道路交通事故,保险公司根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任。若保险车辆方无事故责任的,保险公司不承担赔偿责任。这样的规定导致在实际理赔中出现了无责方索赔     

中国宪法文本中的“和平发展”战略条款

"和平发展"乃是"二战"结束之后世界各国,尤其是发展中国家所面临的普遍问题。自1949年新中国建国伊始,《中国人民政治协商会议共同纲领》就确认了"和平发展"的战略思想。经过60多年的发展,中国宪法历经数次与时俱进的修改,"和平发展"战略实施模式也屡经历部宪法的制定和实施而有所调整。本文通过分析中国历部宪法的条款及其背后的深刻含义,指出"和平发展"虽然仍未明确写入宪法,但是始终蕴含于宪法之中。本文认为,只有在适当时候,将"和平权"载入宪法,修订一部"和平宪法",才是为我国实现经济发展和社会和谐的最优方案。     

论涉外经济贸易合同的法律问题

本文就涉外经济贸易合同的法律问题作了比较全面、具体的探讨。全文分六个部分:一、涉外经济贸易合同的概念和范围,二、在合同磋商中要约和承诺的有关法律问题,三、合同的主要条款应具体,四、经济责任条款要明确,五、必须明确规定法律适用条款,六、合同中应订明仲裁条款。每部分都联系当前我国涉外经济贸易中的实际,阐述作者的见解。     

论诚实信用在合同中的作用

诚实信用是民法中的一项重要原则,它要求经济活动中的每个参与者都能以诚信为本。本文结合三个典型案例来分析诚实信用在合同中的作用,以及违背诚实信用所应承担的责任,以此告诫每个市场参与者应把诚信贯彻到每一起商事活动的始终。     

波利比乌斯论撰史中的“失真”问题

鉴于晚近以来希腊史学的现实情势,波利比乌斯以各个阶段代表史家的创作实践为例,通过史评方式详尽考察了历史写作中的诸多“失真”问题。依据“失真”的不同界定、表现和原因,主要包括四个层面：缺乏军政实践与直观调研,缺乏基本的史识素养,缺乏客观公允的叙事立场,偏重艺术审美而以辞害意。波氏就相关论题的批判性探究不仅有助于阐释《历史》写作的题旨、方法,而且也在一定程度上映射了城邦危机背景下古希腊史学的流变轨迹与发展动向,特别是“求真务实”优良传统的式微。     

论涉外经济合同中的要约与承诺

涉外经济合同(以下简称合同)是两个以上不同国籍的当事人,即一方为我国的企业或经济组织,他方为外国的企业或经济组织之间所订立的经济合同。合同的订立,需经双方当事人反复磋商,取得意思表达的一致,才能达成协议。而在双方当事人相互磋商的过程中,要约与承诺是两个必经的法律步骤。当事人的要约或承诺行为有无法律效     

论合同责任

罗马法将民事责任分为两种:“合同责任”与“侵权责任”,大陆法国家继承了这一分类法。英美法稍有不同,把民事责任分为:违反合同的责任、违反信托的责任及侵权责任。合同责任与合同义务(债务),是两个不同的法律概念。所谓合同债务,是合同中规定当事人应为的一定行为。债务人按照合同规定正确履行债务,不会发生责任问题。只有当债务人不履行或不适当履行债务时,才发生合同责任。所谓合同责任,即法律视不履行或不适当履行合同债务为违法行为,使行为人处于一种受制裁之法律地位。合同责任是合同法律制度长期发展的结果。习惯法时代,曾经通行一种用名誉作为债务担保的责任制度。债务人违反合同时,债权人即当众公开宣     

台湾人需要遵守的“神条款”

防小三、防不孝子……这些在大陆属于道德范畴的议题,在台湾会被写进法律,大陆已经消失许多年的罪名,比如“通奸罪”等,在台湾像活化石般存在。     

论“按劳分配”中的劳动差别和报酬差别问题

“各尽所能,按劳分配”是社会主义社会中分配个人消费品的基本原则。正确贯彻按劳分配原则,必须处理好劳动和报酬的关系,使劳动者能够实现多劳多得,按劳取酬。劳动是报酬的基础,劳动量差别是报酬量差别的依据。只有承认劳动差别,才能承认报酬差别。林彪、“四人帮”不承认报酬差别,在分配上搞绝对平均主义,就是建立在否认社会主义存在劳动差别这一虚假基础之上的。因此,必须从理论上彻底铲除林彪、“四人帮”这一虚假基础,使劳动报酬差别反映按劳分配规律要求。     

关于“文学审美论”问题

文学审美论是 19世纪以来带有全球性的文学观和方法论 ,对 2 0世纪中国文学 (包括创作、批评和理论研究 )有深刻影响。本文主要从方法论的角度出发 ,通过对欧美文学审美论的哲学美学基础和唯美主义思潮两方面的分析 ,引出对文学审美论基本理论问题的讨论 ,试图揭示其精神实质和作为方法论的局限 ,并澄清以往学术界在这些问题上存在的某些误读或误解。     

论“庄周—卢梭问题”

论“庄周—卢梭问题”刘明《爱弥儿》开篇第一句话是：“出自上帝之手时一切都是好的，而一到了人手里就都变坏了。”伟大的启蒙哲学家卢梭就是这样，以他对迄至１８世纪的文明社会的激烈批判表明了自己与以伏尔泰、狄德罗为代表的精英学者不同的政治立场和历史哲学，后者...     

论书法中的“势”

书法艺术的创作,欣赏离不开直觉,在评品作品时常以"气韵"、"气势"、"笔势"等词进行表述。"势"是书法艺术对自然抽象模写的一种特殊形式,"势"的功能在于"活"字,本源于中国传统审美观念的气韵美。     

“非排除措施”条款适用的审查

在国际投资争端中,由仲裁庭对东道国援引NPM条款而采取的行为进行审查对案件的裁决结果至关重要。NPM条款的适用审查原则和标准要因审查对象属性而异。对于自我判断性NPM条款的适用按照善意原则审查,而对于非自我判断性NPM条款则依评价边界理论审查。对于条款文本虽对自身属性无明确规定,但依东道国惯常实践能够推断其自我判断属性的,认定为隐性自我判断性条款,仍依善意原则审查。     

论第三者受益人合同

一、第三者受益人合同的民法原理。第三者受益人同合(以下简称“他益合同”)的内涵是指:该合同的双方当事人为了第三人的利益而合意设定的有关权利和义务的契约;它是双方意思表示一致的法律行为,其法律后果即利益的获得溯及第三者。在英美契约法里称之为“The contract of the third party benenificay,”意指合同诺言的受益人并非该合同的当事人。     

竞业限制合同中的冲突问题分析

竞业限制合同是保护商业的一种有效手段,在适用竞业限制合同过程中存在商业秘密与劳动权、择业自由权、职工的知识技能经验的冲突,司法审判中协调冲突应考虑多方利益,根据平衡原则解决冲突.