试论我国判例法制度的建构

判例法具有弥补制定法不足、维护法律适用统一之价值。在我国,为完善法律体系、解决实践中的问题有建构判例法制度的必要。而且我国有判例法传统,目前已有大量典型案例汇编存在,判例制度也已有实践并取得了良好的成效,因而,建构判例法制度具有可行性。文章从应坚持的原则、有权创制判例法的法院、判例法的形成程序、判例法的拘束力、判例法的清理等方面,具体探讨了我国判例法的建构问题。     

我国检察机关建立案例指导制度的思考

建立案例指导制度是我国立足于本国法律文化传统,基于中西方法律文化交融的理解,经过比较吸收、借鉴有益成分,完善我国成文法制度的司法改革尝试。在司法实践中如何借鉴和吸收英美法系判例法的优点以弥补成文法的不足,也成为我国检察制度发展的努力方向。从中西方法律文化传统、我国检察制度的法律现状和建立案例指导制度的现实意义三个方面进行思考,探讨检察机关案例指导制度的法律地位和可行性。     

关于先例判决和判例指导的思考

先例判决和判例指导反映了我国审判实践中不同地区、不同审级的法院对案例指导的积极探索。先例判决和判例指导在称谓上虽然已经明显地判例化了,但仍属于案例指导的范畴。“案例指导判例化”是我国司法改革的一个发展方向,创制判例制度的法律因素值得我们深入思考和研究。     

唐宋时期判例的适用及其历史意义

唐代在中国判例发展史上首次正式使用"例"来替代汉代以来作为判例的"比".唐之<法例>所载案例,是中央司法机关灵活运用法律原则,将之适用于疑难案例而予以裁定的判例.进入宋代以后,判例的适用日益普及.判例的适用通常发生在常法无合适条款可以引用的情况下.唐代出现的例,以及入宋以后大量修纂和适用的例,都带有一个明显的倾向,即例被当作先例来引用,成为司法审判的法律依据.判例的适用,对于弥补常法的不足,提高司法效率,起到了重要作用.唐宋判例的制定和适用,也影响了后来明清时期法律体系的架构.     

国际技术转让合同的准据法确定

在国际技术转让交易中,有许多法律上的问题需要从理论上给予回答。在这些问题当中,有的是从来没有遇到的新问题,有的则是需要重新认识的老问题。关于如何确定技术转让合同的准据法问题就是其中之一。从合同的准据法角度讲,这不是一个新问题。但是从技术转让合同的准据法看,则是一个需要重新研究和认识的问题,因为技术转让合同是国际经济贸易交往中出现的新事物。     

论宋代民事诉讼中的法律适用——以《名公书判清明集·户婚门》为中心

古代民事诉讼中的法律适用在很大程度上体现了传统司法文明和司法逻辑,《名公书判清明集·户婚门》辑录的185个实判为我们理解宋代民事诉讼中的法律适用提供了宝贵的史料.根据民事诉讼法律关系的不同,《名公书判清明集·户婚门》中的判词可以分为四类:主要涉及财产纠纷的判词;虽涉及财产纠纷,但实质关涉的是身份的认定和变动的判词;虽涉及财产纠纷,但与当事人之间关系密切相关的判词;婚嫁纠纷类判词.通过对这些实判的分析不难发现,对绝大多数的案件名公们都能准法而判,法律适用情况则与司法者自身的素质息息相关;对不同类型的争讼,审理者的倾向并不完全一致,但均是为了在裁判中达致情理法的统一.     

论作为行政法渊源的行政判例

今天两大法系日益走向融合,判例法为许多国家所接受.判例法具备很强的灵活性和社会适应力,能够有效弥补成文法的缺陷,在行政法领域表现出明显的优势.然而,我国对于行政法这一最需要判例法作为正式法律渊源补充的研究不足.通过制定法与判例法之争的分析,论证行政判例在我国行政法渊源中确立的可能性.     

法律作为社会治理工具的正当性依据及其限度

一、法律作为社会治理工具的正当性依据 我们为什么需要法律?在所有需要回答的问题中,这也许是最值得我们首先认真考虑的问题.世界从本质上来说是一种秩序,没有秩序的"世界"充其量只能被称之为混沌.我们所谓的外部世界其实是以我们心中的内在秩序来界分的.物理世界自有其规律,动物界的秩序我们称之为丛林法则,而无论处在什么发展阶段的人类社会都需要特定的秩序,没有秩序的社会是不可想象的,而维系这些秩序的规范的表现形式常常是我们区分这些社会的标志.     

判例司法化及判例法简析--兼论构建我国二元化法律形式体系

判例、判例司法化及判例法是一个权力层度不同的递进关系,三者既互有包容,又各具含义.其中,判例多强调其作为法律载体的外在表现形式,突显法律事实和处理方式的可比性,而非法律效力.判例司法化则着重表现其判例承载的法律事实及其处理方法的动态过程,强化处理方式对同类案件的适用性,以及判决结果对类似事实的引据效力.无论判例还是判例司法化均不具有判例法的特质.判例法是一国当然的法律渊源,应属法律范畴,并以"遵循先例"的原则被广泛适用于同类案件处理之中.     

我国加入WTO后的竞争法律问题--外国企业参与我国市场竞争带来的影响及其对策

由于WTO解决的仅仅是市场准入的问题,而并没有确立一个国际通行的市场竞争规则,因此,加入WTO后如何应对将会出现的各种竞争法律问题,这对于我们这样一个经济基础还相对落后,至今还没有制定出市场竞争规则核心法律--反垄断法的国家而言,无疑是一个极大的挑战.基于这一认识,本文拟就中国加入WTO后在进一步开放市场、参与国际竞争中将会面临的诸多竞争法律问题及其对策展开讨论,并提出相应的看法和建议.     

论司法判例在成文法国家的适用空间——以德国对判例的演绎推理“二重需求”为例

在中国,随着案例指导制度成为审判活动中统一法律适用的重要机制和手段,案例制度所依托的类比推理方法与民法法系国家惯有的演绎推理方法之间存在内在冲突,如何弥合这种冲突不仅被实务界所关注,更是法学界必须回应的重要理论问题。研究发现,作为民法法系的代表国家,德国在法律实践中仍然强调适用判例的必要性与可能性,其根源在于成文法和演绎推理的有限性对类比推理提出了需求。其中,演绎推理为法律论证提供了分析框架,类比推理则构成了对这一论证的补充和保障。在具体的运行中,判例分别在演绎推理的内部证成和外部证成两个环节中存在着适用空间("二重需求")。本文通过对司法判例在成文法国家的适用空间的分析,以期为我国发展案例指导制度提供方法论上的比较参照。     

法国国际私法的渊源

国际间复杂的法律关系和私法的性质,决定了国际私法法律渊源的非单一性。虽然国际私法的目的是国际性的,但国际私法的法律渊源是兼具国际性与国内性的。法国国际私法的渊源分为国际渊源与国内渊源。其中,国际渊源包括条约、国际习惯和国际判例;国内渊源包括法律、判例和学说。众多法律渊源导致法律适用上的矛盾,因此各种渊源之间的关系和法律位阶成为必须关注的问题。当条约在法国具体适用,法国法官不可避免地需要对条文进行解释。为了避免解释成为新的造法,则需要对法官所使用的解释方法有所规制。     

论法律思想的中国化——以思想和现实社会的矛盾为视角

中国现实社会的矛盾是什么?如何化解现实的社会矛盾?如何评判中国现实社会?我们以什么样的思想指导中国的现实和未来的法律建构?法学家应否思考并回答这些问题?中国法学应对这些问题作出独立自主的回答。一、中国法律思想的现状:不关注现实法学的基本任务何为?法学的基本任务是     

行政案例指导制度转型的法理分析

当下行政案例指导制度在适用中面临诸多的问题和困难,加强制度改革与创新,实现由行政案例指导制度向行政判例制度的转型是一种理想选择。个案解释应成为实现统一法律适用、司法价值追求和法律解释的重要途径和方式。方法论意义上具有形式推理与实质推理组合形态的行政判例和司法定向理论下决断论的理论逻辑,为以个案解释实现司法公正的制度转型提供了正当性基础。实现由行政案例指导制度向行政判例制度的转型,通过将典型行政案例上升为行政判例并作为个案性司法解释、明确界定行政判例的制定主体、重视行政判例的类型化研究等方面展开。     

指导性案例的法哲学分析

案例指导制度是回应司法现实的产物,指导性案例具有弥补成文法不足、保障法律统一适用及促进法律发展的重要价值。在我国法治现代化的进程中,充分发挥指导性案例的作用与功能,需要合理区分其创制主体与发布主体,明确规范其"指导效力"。我国案例指导制度的发展方向不是英美法系的判例法,而是合理发挥司法能动作用、实现民主立法与法官造法相结合、走向融合理性与经验的法治之路的理性选择。     

西方两大法系国家和古代中国在判例问题上的比较研究

西方两大法系国家和古代中国的判例,在性质上同属于剥削阶级法律制度,它们之间其中有些是相似的,也有一些迥然不同。现就两者作一简略的比较分析。 一、判例在一定程度上反映了不同国家历史和文化的差异 判例主要是指基于法院判决而形成的实定法。西方两大法系国家和古代中国的判例,在一定程度上反映了不同国家的政治、经济条件和文化、民族、历史等方面的差异。     

我国案例指导制度的若干思考

建立案例指导制度,是中国司法改革的一项重要议题,在法治迅速发展的今天,指导性案例的作用毋庸置疑,虽然中国的法律体系更接近于大陆法系,所以并非判例法国家,但是在中国指导性案例作用已经愈发凸显.而案例指导制度作为一项重要的法律制度应该如何设置,如何才能更为有效地运行,都对法治中国的建设有重要的作用.     

权利冲突：一个值得重视的法律问题——权利冲突典型案例研究

在中国的法治进程中,权利冲突已经成为一个越来越普遍的法律现象广泛地存在于法制的各个环节之中,尤其是存在于司法审判中、行政执法中和日常生活中。本文作者运用法律社会学的研究方法和研究思维,对司法审判中、行政执法中和日常生活中有关权利冲突的一些典型案例进行了分析和研究。这些典型案例涉及到国家财产权和个人人身安全权的冲突,抱养弃婴行为与亲子抚养权的冲突,公民储蓄权与银行执法权的冲突,等等。通过对这些典型案例的分析和研究,我们可以发现在中国法治进程中所存在着的一些深刻的矛盾和冲突(如法律和道德的冲突,情、理、法之间的冲突,执法权与公民权之间的冲突,等等),以使我们得以进一步寻求如何解决这些矛盾和冲突的方法和途径。     

无固定期限劳动合同的内在价值冲突与调和——美国劳动合同判例法对我国的启示

无固定期限劳动合同是当前我国<劳动合同法>实施过程中的一个重要争点,对如何理解和执行该合同的相关法律理论界存在不同的看法.美国劳动合同法在该问题上有丰富的立法和司法经验,积累了充分的判例,可以作为我们认识和理解无固定期限劳动合同的参照系.美国判例法的传统观点和近年来进行的改革,对我们理解无固定期限劳动合同的内在规律,正确执行该制度颇有助益.     

论判例法制度在我国之不可行

<正> 近年来,法学界的许多同志提出了这样一种观点,即认为可以在我国法制建设中引进和借鉴普通法系中的判例法制度,以增强我国法律适应在改革开放形势下迅速发展变化的社会现实的能力。本文拟对此问题作一些探讨 一 讨论在我国这样的成文法制度国家引进判例法制度,首先必然要涉及到的是如何评价判例法和制定法。从理论背景上来说,这实际上涉及到法的稳定性、确定性与法的适用性之间的关系这样一个重要问题。