事实契约及其正当性之否定——兼评最高人民法院《建设工程施工合同司法解释》第2条

事实契约说认为,基于社会接触之场合、团体关系之场合、社会给付义务之场合,契约关系得因事实行为而成立。我国《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第2条虽然规定承包人在施工合同无效但工程经竣工验收合格时,得参照施工合同约定向发包人请求支付工程价款。但该条文在法律教义学上的请求权基础却并非事实契约法律关系,而应是不当得利。"参照合同约定"更确切地说,仅仅是当下一种较为合理的不当得利计算方式。     

论法定抵押权

法定抵押权是工程竣工以后而发包人未支付工程款,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款,发包人逾期不支付的,承包人根据法律规定而直接取得的抵押权。文章从法定抵押权的概念及法理定性、法定抵押权的成立条件及时间、法定抵押权的法律约束力、法定抵押权与意定抵押权的冲突及其处理几个方面分析,并对我国的法定抵押权制度的现状提出了一些看法。     

论2013版《建设工程施工合同（示范文本）》的新发展

施工合同订约与履行是构成我国建筑业市场交易的主要基础,而作为国家推行的施工合同示范文本,因其广泛的影响力和强烈的引导性,对建筑业发展、促进建筑市场交易的公正性及效率、保障合同当事人合法权益等,均有重大作用.通过对1999版《建设工程施工合同（示范文本）》在应用中暴露出的问题进行多视角审视,分析对其进行修改的背景、原因、方向和必然性.依据法律渊源、法律体系等理论,结合2013版《建设工程施工合同（示范文本）》的内容,揭示了其取得合同立法新发展的技术路径和相应成果.     

关于建设工程价款优先受偿权适用的若干问题探究

建设工程价款优先受偿权的确立无疑为建设工程施工合同承包人能够及时收回建设单位拖欠的工程价款提供了新的司法救济途径。但现行相关规定中关于该权利的实现及限制等条款的规定却存在一定的模糊和矛盾情形,导致该权利的实现存在着诸多的不确定性。本文通过对相关权利性质的探讨以及对法律、司法解释制定动机的解读,结合实务,对该权利实现中出现的适用主体、权利行使的先决条件、权利担保的债权范围、优先权与买受人权利效力冲突、权利的司法实现程序等问题进行分析和探讨,就上述问题的解决提出了建议。     

施工企业会计制度与会计核算办法之比较

财政部2 0 0 3年9月2 5日,以“财会〔2 0 0 3〕2 7号”文的形式下发了《施工企业会计核算办法》,要求2 0 0 4年1月1日起在已执行《企业会计制度》的施工企业执行。施工企业在执行《企业会计制度》和本办法时,不再执行1 992年印发的《施工企业会计制度》。通过学习笔者认为,该办法与《施工企业会计制度》相比,有两个不同、两个优点及两点质疑,分述如下:一、合同收入确认的不同《施工企业会计制度》规定,企业的工程价款收入应于其实现时及时入账。具体分为三种情况:( 1 )实行合同完成后一次结算工程价款办法的工程合同,应于合同完成,施工企业…     

浅析建筑工程竣工结算的审核

工程竣工结算系施工企业按照合同规定的内容全部完成所承包的工程,经验收质量合格,并符合合同要求后,向发包单位进行的最终工程价款结算,经审查核定的工程竣工结算识核定建设工程造价的依据,也是建设项目竣工验收后,编制竣工决算和核定新增固定资产价值的依据.因此,加强工程竣工结算的审核把关,是控制工程投资的一项重要工作.     

建设工程优先受偿权——兼评《中华人民共和国合同法》第286条

建设工程优先受偿权应当定性为法定抵押权 ,该权利成立时间为建设工程合同成立之时 ,但行使该项权利还须具备承包人已按合同约定履行全部合同义务这一条件。此权利优先于一般抵押权 ,但在与预售商品房请求权发生冲突时 ,应不允许承包人行使建设工程优先受偿权。承包人向法院申请拍卖建设工程不以提起诉讼为前提 ,应当准许直接适用民事诉讼法规定的执行程序。     

建设工程施工合同纠纷的法律问题分析

在处理建设工程施工合同纠纷中,正确认定建设工程施工合同纠纷案件的诉讼主体,正确认定建设工程施工合同的效力,正确理解工程转包、分包和肢解发包的法律问题和无效合同纠纷工程价款结算的法律问题,以及工程审计的法律问题等都成为解决纠纷的关键.     

发包人任意解除权问题研究

发包人是否依法享有任意解除权以及能否约定任意解除权是建设工程合同领域持续已久的重要话题。从我国的立法体例上看,建设工程合同是独立于承揽合同的有名合同,但其仍属于承揽合同范畴,工程活动的特殊性及其他理由都不足以区分对待发包人与定作人,故发包人应享有定作人的任意解除权,这也是比较法上的主流做法。因此,即便建设工程合同约定发包人享有任意解除权,也仅是对法定权利的描述,无法否定,亦无需援引意思自治原则。发包人的任意解除权可被当事人的约定排除,但不应承认对任意解除权的默示放弃。     

中外工程施工合同条件的比较研究--合同条件及应用问题

本文就目前国际上广泛使用的合同条件,尤其是FIDIC合同条件进行了介绍,同时结合我国的<建设工程施工合同(示范文本)>进行比较研究,指出了我国在工程项目管理中应用FIDIC条款时存在的问题并提出了解决问题的建议.     

新版《施工合同条件》中费用和工期索赔的计算

介绍1999年版FIDIC《施工合同条件》中的费用和工期索赔的计算规定,并用关键路线法对实例加以阐述。     

基于模糊风险评价的EPC项目投标决策研究

EPC项目采用固定总价合同,使得总承包商承担了工程绝大部分风险,投标前的风险分析与风险计价对总承包企业意义重大。本文构建了EPC项目投标立项风险评价指标体系;综合运用德尔菲法、模糊层次分析、风险矩阵分析、模糊综合评价模型,构建了定性与定量相集成的EPC项目风险评价方法;依照最低合理可行原则,设计了基于风险评价的EPC项目投标决策流程。案例研究表明所提方法的高效与实用,可以从风险的角度为总承包企业的投标报价与履约管理提供决策支持。     

论农用土地承包经营合同

农用土地承包经营合同不是纯粹的民事合同,其条款基本上是由《农村土地承包经营法》予以强制规定的,双方当事人可自由协商的内容很少,因此不能适用《合同法》.农用土地承包经营合同的承包人实际上是农民个人而非农户,《农村土地承包经营法》将农户作为合同主体应是基于农业生产力发展状况、管理方便上的考虑所致.     

关于施工企业财务存在的问题及对策

施工企业在拉动国民经济增长、启动内需等方面起到了举足轻重的作用。但由于种种原因,财务亏损面日益扩大,整个行业经济状况严重滑坡,许多企业举步维艰。要想扭转不利局面,政府主管部门应帮助其完善现代企业制度,强化社会商业信用监管,维护“合同法”的严肃性,严格执行按工程拨款和决算制度。同时企业本身也要加大清欠力度,用法律手段维护自己的合法权利。     

对“施工合同纠纷案件司法解释”的几点思考

最高人民法院于2004年10月25日出台的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《司法解释》),无论对行业行政管理,对行业运作惯例,还是对相关当事人的利益关系,都产生了重大影响。对新颁《司法解释》中关于建设工程施工合同纠纷处理有重大调整的主要内容进行了分析。     

建设工程优先权立法基础与立法构想

建设工程优先权是优先权的一种,由于我国民法没有对优先权制度进行完整规定,目前建设工程优先权体现在《合同法》第286条。从建设工程优先权的定性、登记与建设工程优先权产生的时间和建设工程优先权的功能来看,本文认为建设工程优先权具备了立法基础,应纳入统一的优先权民事立法,并对建设工程优先权的立法提出具体构想。     

汉语中动句的认知阐释及其启示

中动句一直是语言学界研究的热点,以往语言学界对中动句的研究主要集中在生成语言学领域,研究的对象主要是以英语为代表的印欧语系的语言,且探讨的重点是以＂受事＂为表层主语的典型中动句,很少涉及非典型中动句,并且对＂典型中动句＂与＂非典型中动句＂的关系没有明确的界定。正基于此,运用认知语言学的图形—背景理论,结合理想化认知模式,试图从认知的角度对汉语中动句的分类、生成、中动词的属性进行深入探讨,将典型中动句与非典型中动句的研究统一起来,并且浅述其对对外汉语教学的启迪,以期对汉语中动句有新的认识。