外资并购中产业安全的法律保障机制研究

外资并购国内企业成为近来广为关注的经济、法律热点事件,是否损害国家产业安全、经济安全,应建立在对外资利用及其并购影响的客观评价基础上。实践表明,对龙头企业的并购进而整体控制导致对行业的垄断已经严重危及我国的产业安全。现有法律限于效力与适用上的种种缺陷,无法从根本上保障外资并购中的产业安全。加快反垄断法的出台、完善外资并购监管法律体系、建立产业安全与产业政策法律机制、综合运用税法、WTO规则是解决外资并购中产业安全问题的有效法律措施。     

中国外资并购国家安全审查论

为维护国家经济安全,中国在2006年制定、2009年修订的《关于外国投资者并购境内企业的规定》中规定了对外资并购的国家安全审查。由于对国家安全审查实体性规范和程序性规范的缺失,使得这些规定缺乏透明度且影响了其功效的发挥。国务院于2011年发布的《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》在一定程度上弥补了上述缺陷。但中国仍应借鉴美国外资审查委员会适用的相关规范,使中国的外资并购国家安全审查不但有章可循且具操作性,这对于捍卫国家经济安全和继续吸引外资以推动中国经济发展、改革均有裨益。     

论我国外资并购国家安全及审查制度的完善

自20世纪90年代以来,外资并购风起云涌,逐渐成为国际直接投资的主要形式。外资并购在助推东道国经济发展的同时,也带来了诸多不利和挑战。随着外资并购的大规模发展,其所带来的国家安全问题也越来越引起世人的关注。外资并购对国家安全的影响,催生了外资并购国家安全审查制度的出现,而确立合理的外资并购国家安全审查制度能够最大限度地维护新形势下的国家安全。     

美国外资并购国家安全审查制度新特征

从美国外资并购国家安全审查制度变迁进行考察,其外资并购安全审查制度呈现出的新特征,包括以审查对象、审查标准为主要内容的国家安全审查范围的扩大;审查机构的扩充、运行机制的完善与规范;以申报的非强制性、申报前磋商、申报的可撤回性、订立减缓协议为表现的经济发展与国家安全利益平衡的制度设计这三个方面。认识和重视美国外资并购国家安全审查制度呈现出的这些新特征,对我国实施＂走出去＂战略,提高我国企业在美国实施并购的成功率具有重要参考价值。     

抑制、规制抑或鼓励:外资并购的法律策略研究——以外资并购安全审查制度为视角的展开与分析

在外资并购的立法策略选择上有抑制、规制和鼓励三种传统模式:抑制式立法策略过于强调外部市场控制与内部市场封闭,背离了市场经济发展的立法方向;鼓励式立法策略能够满足市场对开放性和统一性的要求,但极易导致对开放程度的扩张性认识;规制式立法策略是对落后的抑制性立法动机的根本摒弃,是对鼓励性立法策略的改良式继承。当抑制式立法逐步被淘汰,鼓励式立法渐显随意之时,以引导式立法为突破的规制型法律策略成为外资并购法律制定的基本准则,并运用于我国外资并购法律实践之中。外资并购的引导式立法,要求根据我国外资发展实际,结合我国经济发展方向及国家产业政策法规的总体性要求,从进入、运行与监管等方面对外资进行全面引导,以实现外资并购的合法、合理、合规。     

我国外资并购反垄断法律完善刍议

外资并购关系到一国的产业安全及经济安全。2008年《反垄断法》的出台,使我国外资并购反垄断问题有了真正意义上的法律规定,这是我国关于外资并购反垄断法律规制迈出的重要的一步。但是由于我国反垄断立法起步晚,规定多原则性,尚存在着许多法律空白与不足。本文分析了我国外资并购反垄断法的相关规定,借鉴国外先进法律制度,从实体法和程序法方面提出完善我国反垄断法律制度的建议。     

新“国家安全审查”条款与我国的外资并购规则

2007年8月通过的<反垄断法>第一次从法律层面规定了我国外资并购的国家安全审查制度,与此前的一系列相关法规、规章等一起构成了这一制度的基本法律框架.本文综合分析已有的规定、各界的讨论和有关部门近年来的实践,预测这一新制度可能采用的实质规定和形式,说明新制度将给中国的外资并购规则带来的变化.     

外资并购对中国投资法律发展的影响

自上世纪90年代以来,随着中国改革开放的日益深化和利用外资环境的日益宽松,外资并购逐渐成为外商对华直接投资的主要形式。外资并购对中国的投资法律体系带来了深远影响,除了在法律文件层面拓展和完善了现行投资法律体系外,外资并购还对投资法律体系中的外商投资产业政策提出了更新的要求。外资并购带来的另一重要问题是国家垄断审查问题,而我国现行的投资法律体系中这一问题尚是空白,《外国投资者并购境内企业暂行规定》第一次以法律文件的形式规定了外资并购中的国家垄断审查,为我国今后将这一制度法制化、普遍化奠定了基础,对现行的投资法律体系产生了深远影响。     

外资并购与农业产业安全

外资通过并购以获得垄断势力,进而形成产业控制力是对东道国农业产业安全的最大威胁。现代农业已经演变成一个由许多纵向活动组成的产业链,外资并购任何一个环节以获得市场势力都能够控制整个农业产业链,从而威胁农业产业的安全。在农业产业链的每一个环节上,外资根据并购的难易程度和可以获得的控制力大小,理性地选择上下游控制点,表现出较强的策略性。外资在中国几个重要农业产业的并购活动已经形成了安全威胁,我们可以从企业的反并购策略和政府的政策调控及安全审查两个层次设计相应的应对方略。     

我国外资并购存在的问题及法律调整

外资并购是目前国际资本流动的主要选择和企业发展壮大的重要途径。由于我国外资进入时间不长,在外资并购领域尚存在一些不尽人意之处,本文通过对这些不足的分析,提出规范外资并购行为的相应立法建议。     

外资并购国内企业与国家产业安全——基于Stackelberg博弈模型的解释

本文以动态的Stackelberg产量竞争博弈为基础,说明外资并购中国企业会成为持续性的动态过程。如果对外资并购不做任何规制,不仅国家总体福利水平会持续下降,而且技术创新能力受到抑制,国家产业安全受到威胁,政府有必要通过政策体系维护产业安全。     

论外资并购公平竞争的法律支持

外资并购的核心行为是投资行为和营运行为,尤其是"投资行为",而并非资本的跨国运动行为;外资并购公平竞争理论的核心,是"非歧视性待遇原则";资本输入国对于外资并购者及其并购资本的法律支持,最高只能是国民待遇或最惠国待遇,而不可能、也不应当给予其所谓的"超国民待遇";特惠待遇对于外资并购市场的"公平竞争权"也是强有力的法律支持.     

试论外资并购国有企业的法律管制——兼谈中国对美国外资并购管制法制经验的借鉴

外资并购国有企业的风潮愈演愈烈,将危害我国国民经济的基础,进而威胁国家经济安全。一向标榜“自由贸易”、“自由投资”的美国对外资并购却进行严格的管制。因此,有必要借鉴美国外资并购管制制度,完善我国外资并购管制法律体系,设立外资并购管制机构,建立外资并购听证制度,建立我国国家经济安全防范体系,并加强国家协调与合作,以确保国有企业的健康发展乃至国家经济安全。     

美国对外资并购的国家安全审查制度:中国之借鉴

"埃克森—弗罗里奥"条款授权美国总统根据国家安全需要,制止外资在美国的并购。其核心规定涉及国家安全、审查对象、"控制"认定、审查标准等,审查程序包括通报、审查、调查和总统决定等步骤。在外商在华并购已引起对国家安全的普遍关注的情况下,我们应当借鉴美国的这一制度,建立我国对外资并购的国家安全审查制度。     

略论外资并购中的知识产权保护

外资并购的实质就是产权交易 ,在知识经济时代 ,企业之间的竞争是知识和技术的竞争 ,因此 ,以知识产权为代表的无形资产贸易在企业并购的运作中处于相当关键的地位。国内企业在利用外资的同时 ,应该十分珍惜自己在长期经营过程中形成的知识产权 ,发挥无形资产的优势 ,实现知识产权在并购后的保值增值 ,保证中方的长远利益。     

论外资并购中职工劳动就业权的法律保护

因对目标企业职工劳动就业权保护的法律不够规范具体,外商在并购我国内资企业中大量裁减职工,严重侵害了目标企业职工劳动就业权.其实,外商在并购过程中负有目标企业职工劳动合同的承继义务,无权随意解雇企业职工.我们应当通过制定<并购法>,完善保护劳动就业权的相关法律法规,明确雇主解雇和雇员不被解雇的各种情形,禁止外商滥用权利,加强对目标企业职工劳动就业权这一基本人权的法律保护.     

外资并购与反垄断法律规制

本文从外资并购我国境内企业的特点出发,探讨了我国对外资并购的反垄断立法的必要性,分析了我国对外资并购的反垄断立法存在的缺陷,提出应借鉴发达国家的经验,对我国现行有关外资并购的法律规制进行整合,完善我国对外资并购的反垄断的法律规制.     

上市公司外资并购的反垄断审查标准探寻

企业并购的控制作为反垄断法的三大核心内容之一,一直成为各国反垄断监管的重点。而上市公司的外资并购因其并购动机等原因表现出较强的反竞争性,新《反垄断法》确立了经营者集中反垄断审查原则标准,但因缺乏科学的可量化的标准,为执法机构企业并购的反垄断审查带来困难。本文以上市公司外资并购为视角,对欧美的反垄断审查进行考察,提出在现有的执法实践经验基础上,加快确立反垄断审查的具体可量化标准的具体建议,以期对我国的反垄断审查的标准的构建有所裨益。     

论外资并购国有企业的法律问题

外资并购国有企业已成为当前外国对华投资的一种新趋势。我们一方面要发挥外资并购国有企业 ,推动国企改革的动力源作用 ;另一方面又要积极预防外资并购国有企业所带来的负面效应 ,建立和完善我国的对外引资法律法规 ,保护我国的民族工业