试论依法行政与"服从命令"的矛盾及其克服路径

在社会转型时期 ,行政权力的现代性与传统性交织 ,容易出现上级命令与法律“打架”的现象 ,致使行动权力领域背离法制轨道 ,置公务员于进退维谷的两难境地。研究并解决这一问题 ,对改进和完善我国行政管理工作具有重要的理论意义和现实意义。一、依法行政与“服从命令”矛盾和冲突的根源现代国家治理的特征是依法治国。行政权作为一种国家权力是基于宪法制定权而产生的一种受委托的权力 ,无论行政权的内容如何广泛和深奥 ,其存在和行使都必须有法律依据。行政权力以法律授予的范围为界限 ,法无明文规定不能存在 ,也不能行使。另一方面 ,现代…     

身体观视野下的儒家政治义务观分析——以孟子为中心的考察

儒家政治义务观的一个典型特色就是从形而上的思维出发,通过一种身体隐喻,将国君与臣民之间的关系比喻为心与手足四肢的关系,在此基础上来分析臣民的政治义务问题.因此,儒家形成了一种身体隐喻视野下的政治义务观.其显著特点就是通过心与手足四肢的互为主体性,来阐释国君与臣民的互为主体性,在国君与臣民互为主体性的语境中来分析臣民所承担的政治义务问题.     

论基金管理人忠实义务的法律规制

基金管理人的忠实义务是基于信托法上的受托人的忠实义务的原理构造出来的.它要求基金管理人在处理基金事务的时候,不得考虑自已的利益或为第三人谋取利益.发达国家和地区的证券投资基金立法大都对基金管理人应负有的忠实义务做出了严格的规定.与这些国家和地区的立法相比,我国的相关立法还存在许多不足之处,有待完善.     

论劳动者忠实义务的内涵——基于法律适用的研究视角

理解劳动者的忠实义务应当从法律适用中来挖掘其本意。基于身份要素与债的要素共性的判断,诚实信用原则构成了劳动者忠实义务的理论基础;效力基础和正当性的基础构成其法律适用的来源。探求劳动者忠实义务的法律适用,需要在归纳总结法律裁判的基础上对忠实义务的内容进行类型化区分。据此,忠实义务的适用规则是劳资关系利益衡量的过程,其判断包括必要性、适当性和比例原则,具体体现为:法律解释和推理的依据;劳动者行为正当性的道德论证;劳动者忠实义务对倾斜保护原则和公民基本权利的限制,以及社会公共利益对忠实义务的限制。     

经营者对消费环境的安全义务浅论

随着消费维权观念的深入人心 ,经营者对消费者的安全保障义务日益受到社会各界的重视 ,但法学界对其中蕴含的消费环境安全义务的研讨明显较少 ,且往往失之偏狭。本文认为 ,寻求经营者与消费者利益关系的动态平衡 ,实现经济生活公平和效率的价值目标 ,是确定经营者安全义务广度和深度的重要出发点和指导思想。消费环境的安全保障为经营者法定安全义务之附随义务 ,经营者是否违反这一义务应以诚信原则作为衡量和判断的基本标准 ,以过错责任作为归责原则 ,要防止对经营者的过度归责倾向     

公民提供反恐情报之刑事义务赋予的扩张与纠偏

应对恐怖主义犯罪,许多国家均采用刑事治理的方式,设立数量多、打击严的刑事立法。但是除了国家主动打击之外,部分国家基于反恐需要与预防刑法观,要求民众提供恐怖主义犯罪信息的情报,并且在必要时需将提供情报的义务设定为刑事义务,如拒绝提供则触犯刑法。这种义务分为主动提供与间接配合提供,分别与各国的刑事司法体制相符合,但均属于犯罪圈的扩张。基于我国被恐怖活动侵扰的实际情况,刑事立法设置公民对恐怖活动的配合型报告义务具有合理性。但是在犯罪圈扩张中需要谨慎对待,应当从犯罪圈的扩张理念、“明知”“情节严重”等构成要件要素出发,将扩张限制在合理的范围内。     

论宪法上的社会权

我国现行宪法对劳动权、社会保障权、受教育权、文化权等社会权作了原则性的规定,虽然目前宪法尚未明确规定基本生活水准权和健康权等社会权,但仍可以通过宪法解释的方法使它们成为宪法上的基本权利。社会权在性质上不仅仅是一种积极权利,它具有消极权利和积极权利的双重属性,相应地国家对社会权负有消极尊重和积极保障的双重义务。宪法上的社会权具有特别的价值,它是普通的社会法上的社会权的立法依据、审查依据和解释依据。     

大数据时代金融信息保护的法律制度建构

大数据技术在提高信息获取能力、降低信息处理成本的同时,也使信息安全面临严峻形势。我国缺乏完善的个人信息保护立法,金融信息保护的规范依据不足。实践中金融机构往往通过格式条款进行免责,相关行政监管措施缺失,金融信息受害人举证困难。金融信息是个人信息权的保护对象,立法上可以从合同法路径和侵权法路径对其加强保护,并将其保护范围作为一个框架性概念,保持开放性。为了加强金融信息保护,我国应当建立个人信息保护法与金融信息保护法规相辅相成的法律体系,明确将金融机构和相关组织纳入义务主体的范围,规定金融信息保护义务的内容,设置举证责任倒置制度,严格限制格式条款的免责效力,强化金融信息保护监管。     

论私法意义上的容忍义务

私法容忍义务是公民之间的一种基本法律义务,其之存在以公民对权利的合理理解和妥善行使为前提。私法容忍义务的证成需要借助于权利的社会性、主体间性以及权义关系等范式。私法容忍义务的概念有助于促进社会团结的实现,推动人际关系的理性化。对私法容忍义务的设定应当遵循必要性原则、谦抑性原则以及损益相抵原则。     

英国《公司治理综合准则》述评

英国的<公司治理综合准则>强调企业的自我管理.这部<准则>是在政府牵头、多方参与的情况下制定出来的,是英国实业界和金融界朝自我管理方向迈进的一个重要成果,是对英国严格的公司法传统和司法制度的一个有益补充.文中在对该<准则>进行述评的基础上,提出了一些关于该<准则>应如何发展的看法.本文作者认为,该<准则>还必须在条款的制定中更多地考虑利益相关者的权益,而不仅仅是公司股东.这是该<准则>应该考虑的一个发展方向.而且,这个<准则>对中国具有一定的借鉴意义.作为发展中国家,中国可以从中学习经验,从而完善我国的公司治理制度.