国际投资仲裁中管辖权阶段的证明问题

在国际投资仲裁的管辖权阶段，申请人应当就管辖权要件事实和实体主张承担举证责任，被申请人在管辖权异议中提出肯定性抗辩的，也承担相应的举证责任。在有些案件中，肯定性抗辩以外的证明责任实际上被错误分配给了被申请人。此外，关于被申请人承担的举证责任，主张不应区分积极抗辩和单纯否定的观点也不能成立。国际法院在渔业管辖权案中提出“双方均无须承担管辖权的举证责任”，这一立场在国际投资仲裁中缺乏合理性和实践基础。在管辖权阶段，对于实体问题的证明标准符合初步证据标准即可，但不宜简单地假定申请人主张的事实为真实，而管辖权要件事实的证明原则上需要达到清晰而令人信服。在多起涉华投资仲裁中，管辖权的证明问题成为焦点问题，值得总结和反思。投资协定条款及其解释对于管辖权的证明至关重要，在可能的情况下投资协定应当明确措辞。争端方应当注意在管辖权证明方面存在理论分歧，在实践中应熟练援引支持本方立场的理论、相关案例以及裁判说理。