论民法典的制定与弱者保护

在资源稀缺的大背景下,保护弱者是尊重人权的需要,是团体生产与生活的要求。有效的弱者保护,有助于克服人性弱点,充分尊重个体的选择。就具体方式而言,弱者保护制度应当结合公法与私法,整体、综合地设计和规划。在私法中规定弱者保护的制度,功能在于为私法自治提供道德底线层面的保障,若制度设计得当,可以更有针对性、更有效率地为弱者提供保护。具体而言,在民法典中,应当从交易公平、所有权的社会责任与侵权法上的严格责任等方面,强调弱者的保护。     

税收代位权问题初探

税收代位权是我国《征管法》增设的一项新制度,是传统公法吸收、借鉴相关私法制度的典型代表,体现了公、私法相互融合的趋势。作为公法主体的负责国家税收征管的税务机关如何有效地行使税收代位权,直接关系到国家税收利益的实现以及纳税人合法权益的保护。从公、私法划分的角度对税收代位权予以定位是准确适用这一制度的前提;而从法律上对其予以详细的界定和规划,则为准确适用税收代位权制度提供了可靠的制度保障。     

民事主体保护的宪政视角——兼论民事权利保护

人以其理性构建包括法律制度在内的社会制度体系时,既要确保人的主体地位,又要实现其价值目标与利益诉求.民事主体是人在私法中的地位展现,民事权利则是主体利益诉求的法律落实和主体的人格性延伸.因此,民事主体及其权利保护成为私法的全部目标.但是,私法的功能障碍使对民事主体及其权利保护成为私法不能承受之重,宪政制度则为私权保护提供了必不可少的契合支撑.     

试论民间文化层面的知识产权制度保护

对“民间文化”的保护最根本的思考应当是制度保护,只停留在呼吁阶段的保护不能产生实质性的意义。从知识产权制度保护的角度来说,列入知识产权制度保护体系的关键是正视这种知识的存在以及对其知识创新的认知。本文以小传统知识为轴点,认为确认小传统知识的知识创新的客观存在是确立对小传统知识知识产权保护的基本条件。在知识创新的概念之中,不以其主体的社会层次为划分标准,小传统知识不应因为其创新主体属于下层而影响其制度保护。然而,在以往对知识创新的认知和保护过程中,制度却人为地按照知识创新主体的社会层次的不同对知识创新的完成区别对待,仅对精英文化(上层文化)给予重视。对小传统知识认知的欠缺直接导致了知识产权保护在两个层面上的欠缺,即对小传统知识的制度保护和对小传统知识创新的制度保护欠缺。     

构建中医药商业秘密保护制度探析

传统知识保护与非物质文化遗产保护在保护方式上有很大局限性,将中医药资源纳入此两者保护范畴,有使中医沦为西医的"补充性"医疗手段的风险。作为在理论上和实践中与西医并行的医学科学,中医药的保护和发展应符合其自身特性,而不应一味遵循西医保护模式。当前学界普遍主张优先运用知识产权制度来保护中医药资源,认为商业秘密保护相对于专利保护具有现实优势。构建我国中医药商业秘密保护制度,需要首先明确保护的价值取向,秉承用中医思维来解决中医药问题的理念,在此基础上克服现有法律规定的不足和制度设计之间的矛盾,对既有制度进行整合与协调,尤其要完善中医药私法保护体系,形成以私权利为基础的综合保护机制。     

知识产权制度下保护传统知识的局限性

传统知识能否在知识产权制度下得到有效保护,学者对此一直争论不休。本文从主体、客体以及权利性质等角度将知识产权制度与传统知识保护进行相关比较,认为知识产权的主体概念大体上可以适应于传统知识的保护。知识产权的客体与性质不能很好地适应传统知识保护的需要。因此,对于知识产权的保护来说,知识产权制度虽然不会造成障碍,但不是保护传统知识的最佳选择。     

论民法的意思自治

一、意思自治是传统民法的最高理念早在罗马法中就确立了意思自治原则。罗马法的主要创造便是成熟的法治传统,法治理念对法治的设计可视为罗马法的灵魂和核心。而这两种理念集中到一点则是:有关公法和私法的划分。罗马法从来都把法律真正地作为一个体系,一个完整性的理性制度来理解,由此,在对法律全面理解的基础上,罗马人创造了私法概念,并以之为重心。“公法是有关罗马国家稳定的法,私法是涉及个人利益的法……,可视为两部分,实际上,它是自然法、万民法和市民法的总和。”①罗马法通过创造私法观念完整地把握了法律的宽度,开阔地看到了维护…     

论西方私法文化的传统与发达

有论者谓私法是西方法律体系的基底和根干,笔者提出西方法律文化的基本特色是私法文化的传统与发达。它表现在早期西方法的私法色彩、民商法(典)的发达、近代以前刑事民法化和近代以来公法的发展及其私法化现象。西方私法文化的传统与发达是建立在发达的商品经济和对个人权利的承认之上的,因为私法是一种理性化、私人化的民事性法律体系及其意识,与市场和个人有着不可分割的内在联系。从法哲学上透视,可以说私法文化的传统与发达正是对市场自由和个人权利尊重的体现,是西方文化的核心价值在法律上的表达。它在推动经济市场化、政治民主化和社会法治化的同时,还保护和促进了人权的发展,这是它持久的价值所在。     

雇主安全照顾义务在劳动法上的展开

雇主安全照顾义务是工伤保险之外保护劳动者免受工作危险侵扰的重要制度。其价值首先体现在该义务可支持填补劳动者工伤保险补偿之外的“剩余损害”、拓展受保护劳动者范畴、拓宽可救济损害范畴，跳出事后救济之外赋予劳动者义务履行请求权和劳务给付拒绝权，弥补工伤制度之不足，有力地回应了新业态及新型劳务损害的制度吁求。应兼跨民法与劳动法两大体系，联动地适用该义务。在体系定位上，应将其归列于合同义务中具劳动法特色可请求履行的附随义务。在法源根据上应综合诚实信用原则、雇主指挥权、集体合同及劳务合同等泛义之“软法”、相关公法/私法规范（尤其是有关劳动保护的基准性规定），作系统地建构。在宏观产业政策的支持下，此一制度有望与工伤保险制度形成“有节制地进阶式”制度联动，并最终实现劳资双赢。     

论私法制度与社会发展

论私法制度与社会发展邱本，崔建远社会发展是人类普遍思考的全球性的热点问题。我们认为，思考社会发展必须思考社会制度，思考社会制度必须思考法律制度，思考法律制度必须思考私法制度。在所有的法部门中，私法最关乎人们的日用常行。私法来源于生活，其本身就是生活、...     

生态损害的私法救济

生态损害突破了单纯的私益侵害的范畴,与传统侵权法并不完全相融,它需要公法和私法的双重救济。从私法的角度来看,这一新的损害类型对侵权行为法学理论研究和法律制度建设带来了挑战,要求民事法律制度进行修正和革新,为生态损害救济提供权源基础和直接法律依据。我国应在借鉴国外生态损害私法救济制度的基础上,结合我国现行法制和实际国情,探索建立环境人格权制度、环境保护相邻关系制度、环境地役权制度、环境容量使用权制度,完善生态损害赔偿制度和环境民事公益诉讼制度。     

传统知识保护的自然法合理性初探——从集体人权与罗尔斯“正义论”的角度来审视

传统知识是传统部族在漫长历史过程中精神生产和知识创新中孕育、传承而成的结晶。传统知识保护的合理性分析建立在无法与道德分离的自然法哲学基础上。从集体人权来看，通过加强对传统知识的保护，有助于推动传统部族经济、健康、生活等全面发展，从而更有效地促进其发展权等人权的实现。同时，罗尔斯“正义论”告诉我们，只有在保存、发展的同时加强对传统部族传统知识进行有力保护，推进传统知识推广、利用的利益分享机制（现行国际知识产权制度下的差别原则），才能真正做到从形式正义到实质正义的转变。     

西汉时期的“如”字句及比拟式

与其他比类动词相比,＂如＂的用频较高,用法多元化。＂如＂字句的句式主要有：X不如/毋如YW;W（X）不如Y;（X）不如/未如/弗如/莫如（Y）;X如Y。西汉时期的比拟式跟先秦基本相同,但已出现了简式,西汉时期出现的比拟式更多的是全式（一）或变式（二）。     

关于公法与私法的若干理论探讨

一公法与私法的划分由来已久。历史上，罗马法学家乌尔比安首次提出了公法与私法的划分。十九世纪，欧洲大陆以法、德为代表的法典编撰和法制改革过程中，公法与私法的划分得到广泛的运用。此后，公法与私法的划分已逐渐成为大陆法系各国重建法律制度的基础。公法与私法划...     

辩证的私法自治——老年人监护制度的理论基石与路径选择

在近代民法向现代民法转型过程中,私法自治理念内涵发生变化。强调辩证的私法自治理念即强调既要以私法自治、私权神圣为中心,又要以包括法律家长主义在内的国家干预理念对其补充,实现私法自治与国家干预的动态平衡。将辩证的私法自治理念作为老年人监护制度的理论基石,即要求老年人监护制度的立法应采用较少限制的法律家长主义,在意定老年人监护制度中呼吁全权的个人自治,在法定老年人监护制度中应最大限度地尊重个人意愿。     

个人信息保护“入典”：体系功能及其与专门立法的关系

个人信息保护"入典"是我国民事立法的创举。在专门立法之外,将个人信息保护的核心规范写入《民法典》,不仅可为个人信息的私法保护提供明确依据,还具有价值指引功能、体系解释功能和权利孵化功能。《民法典》人格权益保护的价值取向为个人信息的私法保护提供了根本性的评价基准,在其指引下,个人信息保护的具体规则可在《民法典》中得以体系化的解释和适用。《民法典》围绕个人信息自决,针对个人信息处理行为,初步形成了具体权利内容,为个人信息权利的体系化发展奠定了基础。与《民法典》的个人信息保护规范相比,《个人信息保护法》在调整对象上大同小异,但在保护方式上存在递增,其通过公法手段保护的个人权利仍然具有私权属性。该项专门法律属于领域立法,兼具公法和私法属性。个人信息的公法保护与私法保护同等重要,个人信息保护的体系性也将在两者联动中得以加强。     

论传统知识的知识产权保护正当性及其困境

随着科学技术的发展,传统知识由于其自身广泛的利用价值而日益受到世界各国的关注。然而,由于传统知识自身的特点使之不能得到现行知识产权制度的有效保护。传统知识具有知识产权保护的人权基础、文化内涵和经济价值。通过分析目前传统知识的知识产权保护所遇到的困境,希望为我国传统知识保护制度的建立奠定一定的理论前提。     

私法传统中的人文精神考

私法传统与人文精神有着不解之缘。人文精神的核心观念是以人为中心,推崇人的价值、尊严和平等,相信人的理性等等。这些观念是影响私法传统的形成和发展的必然因素。本文试图从法律精神和法律制度两个纬度探讨从古代到现代的私法传统中的人文因素。     

惩罚性赔偿制度的演进与适用

修改后的《消费者权益保护法》总结我国惩罚性赔偿规定于近20年间的演进规律,创设了一种比较典型的惩罚性赔偿制度。惩罚性赔偿实质上是公法私法二分体制下以私法机制执行由公法担当的惩罚与威慑功能的特殊惩罚制度。其适用应以公法上惩罚制度秉执的理念与原则为指导,无法奉行传统损害赔偿法的基本原则。《消费者权益保护法》规定的两种惩罚性赔偿制度,无论是各自单独适用或一并被适用,还是它们分别与罚款或罚金制度同时适用,皆会引发惩罚适当性问题,因而需要遵循过罚相当原则。另外,新惩罚性赔偿制度在适用时还会对《食品安全法》、《侵权责任法》的惩罚性赔偿规定产生重大影响。     

我国传统医药知识特殊保护制度探讨

国外传统医药知识保护的立法与实践表明,发展中国家欲从根本上消除“生物盗版”现象,最有效的办法是取得知识产权制度设计的话语权,通过建立特殊知识产权制度,明确传统医药知识持有人的权利,从制度上肯定传统医药知识的价值。就我国而言,从国家战略的角度考虑,建立特殊知识产权制度保护传统医药知识是一个明智的战略选择。我国应借鉴国外相关立法和实践,探索建立满足传统医药知识保护与利用需求的知识产权特殊制度。