我国灰色地带就业的法律反思与规制

我国的建筑业农民工从业、互联网平台就业、超龄就业、家政从业、农村中的雇用等就业形态既不是标准劳动关系就业,也不同于标准的劳务关系就业,而是介于二者之间的模糊地带,属于灰色地带就业。因为缺乏针对性的法律调整,灰色地带就业在司法实践中常被非此即彼地硬性视为具有劳动关系或劳务关系的性质,结果导致劳动者权利保障不足,用人单位用工风险增加。灰色地带就业问题是在我国二元社会的土地保障背景下,劳动立法对就业消极"二元区分"产生的结果。应改变劳动立法的这种二元调整模式,重新考虑就业各方的核心利益和承受力,合理分配风险承担,做到既不失守于劳动关系核心的从属性标准,又适度打破劳动权利、社会保险与劳动关系之间的对应捆绑,并对社会保险作灵活统筹安排,以建立对具体的、个性化劳动者的劳动权利和核心利益的层次化覆盖。     

“互联网+”背景下的快递员劳动关系界定

快递员基于互联网平台提供劳动,面临着法律关系难以厘清及定性的问题。多级承包关系浸润快递行业、以承包关系排挤劳动关系的行规的现状,更加重了法律关系的错综复杂性。在互联网介入劳动提供过程的时代背景下,德、日等国提炼"从属性"概念并构建相应审查标准,美、英等国以"控制权"概念为核心构建判断标准,并通过"Uber"案等司法裁判形成裁判要点。相形之下,我国依据2005年《关于确立劳动关系有关事项的通知》(以下简称《通知》)建立的劳动关系"从属性"判定标准亟须调整及完善,以适应劳资关系不断复杂化的劳动力市场现状,同时,应在以承包关系介入的情形下强化连带责任,妥善保护劳动者的合法权益。     

论出租车公司与司机之间的法律关系

从法律关系方面来看,我国出租车个体经营模式中存在的是劳动关系或民事关系;上海式公车公营模式中公司与司机之间是劳动关系;承包经营模式中公司与司机之间的承包(挂靠)关系实际上是一种隐蔽的劳动关系。公车公营模式在司机待遇、服务质量以及劳资冲突等方面明显优于承包经营模式,因而,有必要探讨劳动关系从属性的判断指标,为出租车公司与司机之间的劳动关系定位和完善提供理论依据。放开数量管制和价格管制,打破行政垄断;实行个体经营和公司经营双轨制;确立出租车公司和司机之间的劳动关系,才能保证出租车行业的良性运行。     

刑事政策视角下共犯从属性的检视、反思与出路——基于帮助行为正犯化的立法导向

共犯从属性理论经历数次流变,仍不能完全评价实践中复杂的犯罪帮助行为。在帮助自杀行为中帮助者责任认定及网络领域犯罪帮助行为的责任问题上,共犯从属性难以自圆其说。另外,不论肯定还是否定共同犯罪的性质,都无法解释片面共犯责任认定问题。单纯依靠特殊条款将部分帮助行为正犯化,并不能从根本上解决问题。提倡共犯独立性,无论正犯行为有无不法,有无意思联络,共犯都要对自己的不法行为承担责任。     

梅洛-庞蒂的肉身概念的难点

本文侧重考察了后期梅洛-庞蒂关于肉身概念的思考.梅洛-庞蒂将肉身由一个本体概念发展为一个本体论概念,即世界之肉身.本文从胡塞尔及梅洛-庞蒂关于触摸的理论入手,揭示出身体的可逆性概念,从而超越传统的主客二分的形而上学认识模式.可逆性同时也意味着身体属于世界,是世界的一部分,这就揭示了一个更源始的存在.从肉身到世界,从世界到肉身,二者其实不过是同一个运动的两个方面.但是,这样一种扩展,是否具有合法性?实际上,这样一种扩展是以肉身与世界之间的连续性为前提的.于是,梅洛-庞蒂两次遗忘了现象学:一,将适用于肉身的扩展到世界;二,虽然他消解了主体与客体的对立,却又重新在肉身内部建立了新的区分和新的对立.     

超龄劳动者就业法律关系的性质认定

目前,我国法学界对超龄劳动者就业所形成的法律关系的性质存在极大争议,审判实践中的法律适用也很不统一.超龄劳动者就业符合"人身从属性"这一劳动关系的基本判断标准,因而不应否认其与用人单位之间的劳动关系的本质而将其归于劳务关系.但是,由于劳动关系在法律效果上分为合法的劳动法律关系和非法用工关系,因此,对劳动者超龄就业这样一种主体不适法的劳动关系应当认定为非法用工关系.这不但符合退休制度的理论基础,对社会保障制度的有序运行也具有重要的现实意义.     

最小从属性说与极端从属性说批判——兼质疑王昭武先生倡导的最小从属性说

限制从属性说是德国、日本的通说.我国通说主张极端从属性说,但极端从属说会带来适用上的诸多不舍理.有学者倡导最小从属性说,但最小从属性说根本不能明确共犯的处罚范围,故不宜提倡.国内虽没有学者明确主张一般违法从属性说,但在教唆自杀、教唆本犯等问题的处理上有所体现;一般违法从属性说根本无视构成要件的定型性.故不宜提倡.我国改采限制从属性说并不存在实定法上的障碍,我们应提倡限制从属性说.     

共犯性质与预备从属性

共犯独立性说是主观主义刑法理论的归结,破坏了共同犯罪的结构特征与构成要件的定型性,存在明显的缺陷;共犯从属性说是客观主义刑法理论在共犯性质领域的贯彻,有利于维护正犯与共犯的逻辑关系与刑法的基本原则,具有妥当性。但是,实行从属性理论完全否定预备犯之共犯的成立,存在明显的处罚漏洞。预备从属性是在维护共犯从属性理论的基础上结合我国现行《刑法》的规定,对实行从属性理论进行的修正。     

会计人员的从属性特征与会计职业道德

近几年我国大量出现的会计信息失真问题引发了会计学界对会计职业道德问题的热烈探讨 ,由于那些失真会计信息最终都出自会计之手 ,故纷纷指责会计人员。但会计作为受聘于企业的从业人员 ,不具备会计造假的主观动机 ,最关键的是由于单位负责人对会计人员的充分用人权 ,使会计人员完全从属于企业管理当局 ,“食之周粟”为生计所迫的会计人员不得不违心地做出有悖会计职业道德的欠缺与失范的会计信息 ,会计人员表现出的不能依法客观公正的反映企业的经营活动的不良职业道德行为 ,正是单位负责人不良道德影响的直接后果。因此要全面提高会计人员的职业道德水平 ,必须从根源上净化外部和内部会计环境 ,提高单位负责人的职业道德水平 ,减少会计人员对单位负责人的从属性 ,并加强会计职业道德教育和修养 ,建立会计职业道德规范体系和评价体系 ,才能使会计职业道德建设趋于完善并落到实处。